促銷中標注“馳名商標”字樣如何處理？

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新《商標法》及《商標法實施條例》自2014年5月1日施行以來，大部分馳名商標持有人能自覺遵守商標法律規(guī)定和國家工商總局《關(guān)于執(zhí)行修改后的〈中華人民共和國商標法〉有關(guān)問題的通知》（工商標字〔2014〕81號，下稱《通知》 ）要求，在商業(yè)活動中停止使用“馳名商標”字樣。對新《商標法》施行前已經(jīng)投放市場，帶有馳名商標字樣的商品、包裝、裝潢等，能夠主動采取下架、召回、更換、遮貼等補救措施，確保銷售的商品或提供的服務符合法律規(guī)范。然而，筆者在近期的執(zhí)法實踐中發(fā)現(xiàn)，仍有少數(shù)商家在節(jié)日的商品促銷宣傳中，自行為個別商品標注“中國馳名商標”字樣。特殊之處在于，這種行為既非馳名商標持有人所委托，也非該商品的代理商所授意。那么，對于馳名商標持有人之外的第三方經(jīng)營者擅自使用“馳名商標”字樣的行為該如何處理呢？

新《商標法》第十四條第五款明確規(guī)定“生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將‘馳名商標’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中”。禁止馳名商標宣傳的主體僅限于生產(chǎn)、經(jīng)營者，其他主體不受其約束。因此，判斷使用“馳名商標”字樣的行為是否違法，首先要看行為人是否為生產(chǎn)、經(jīng)營者；其次要以行為人違反法律禁止性規(guī)定為要件，行為人不一定就是馳名商標持有人，也可能是除此之外的第三方經(jīng)營者。上述商家將“馳名商標”字樣用于節(jié)日商品促銷宣傳的行為，顯然違反了該條款的禁止性規(guī)定，值得探討的是，對此種行為，是否可以直接適用新《商標法》第五十三條的規(guī)定處理。

按照相關(guān)規(guī)定，“馳名商標”字樣的使用僅限于商標專用權(quán)的個案保護，維護馳名商標持有人的合法權(quán)益。國家工商總局《通知》對此作出了明確的管理要求。在使用時限上，《通知》明確規(guī)定2014年5月1日之后不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及商業(yè)活動中，違者適用修改后的《商標法》處理，但2014年5月1日前已經(jīng)進入流通領(lǐng)域的上述情形除外。在責任主體認定上，《通知》明確，對將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上的行為，認定馳名商標持有人為違法責任主體。但是，對將馳名商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中的行為，上述《通知》沒有明示。其責任主體認定因涉及面較廣、構(gòu)成較為復雜，不能一概而論。如上述案例中，責任主體既不是商品生產(chǎn)者，也不是馳名商標持有者，而是與該商品銷售有關(guān)的其他經(jīng)營者。此時需要結(jié)合個案實際，從該行為產(chǎn)生的主觀和客觀兩個方面來分析和判斷。

在案件管轄上，,《通知》賦予馳名商標持有人住所地的工商部門查處權(quán)。馳名商標住所地以外的工商部門發(fā)現(xiàn)上述違法行為，應移送其住所地工商部門查處，這與《行政處罰法》規(guī)定的由違法行為發(fā)生地縣級以上具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄并不矛盾。對于馳名商標持有人之外的市場主體將“馳名商標”字樣用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中的行為的查處，則不一定適用相應移送規(guī)定，應當按照一般案件查處程序的規(guī)定，由違法行為發(fā)生地工商部門查處。

他人擅自使用“馳名商標”字樣進行廣告宣傳的行為，雖然新《商標法》中規(guī)定了相關(guān)的責任形式，但能否直接適用《商標法》第十四條處罰，則需要具體情況具體分析。一般情況下，他人擅自將“馳名商標”字樣用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，如果影響面較小，沒有造成其他不良后果，該行為發(fā)生地工商部門可依據(jù)《商標法》的相關(guān)規(guī)定責令改正。如果行為人僅僅是為了商品促銷使用“馳名商標”字樣，表面上看是違反了《商標法》的規(guī)定，實質(zhì)是違反了廣告法律規(guī)范，應依據(jù)新《廣告法》第九條第十一項關(guān)于廣告不得有“法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的其他情形”定性處理。如果行為人的目的是擴大商標在商業(yè)活動中的影響，應適用新《商標法》第五十三條規(guī)定處罰。如果行為人將“馳名商標”字樣用于未曾認定的商品或服務，則構(gòu)成虛假宣傳，應當依據(jù)《廣告法》第四條和第五十五條的規(guī)定立案查處?？傊P者認為，非馳名商標持有人擅自使用“馳名商標”字樣的違法行為可能涉及法律競合問題，執(zhí)法部門應按照過責相當?shù)脑瓌t準確適用法律，使行政處罰更加公平公正。

來源：中國工商報

作者：孫驍勇

編輯：IPRdaily王夢婷