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本人辦理一起侵害實(shí)用新型糾紛中發(fā)現(xiàn),其權(quán)利要求有一個(gè)特征描述為“積木表面設(shè)置有圖文標(biāo)識(shí)”。▼
而被控產(chǎn)品有的使用該特征,有的則沒(méi)有。由此,可以判斷沒(méi)使用該特征的被控侵權(quán)產(chǎn)品肯定沒(méi)有落入專利權(quán)保護(hù)范圍。
但問(wèn)題是,該特征不屬于形狀也不屬于結(jié)構(gòu),而且不能解決技術(shù)問(wèn)題,似乎不符合實(shí)用新型的定義,能否以此理由宣告該實(shí)用新型專利權(quán)無(wú)效呢?
▼《專利審查指南》第一部分第二章6.3規(guī)定
專利法第二條第三款所述的技術(shù)方案,是指對(duì)要解決的技術(shù)問(wèn)題所采取的利用了自然規(guī)律的技術(shù)手段的集合。
技術(shù)手段通常是由技術(shù)特征來(lái)體現(xiàn)的。未采用技術(shù)手段解決技術(shù)問(wèn)題,以獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果的方案,不屬于實(shí)用新型專利保護(hù)的客體。
仔細(xì)斟酌,這是一段富有推理的法條。
判斷是否屬于保護(hù)客體表面上是技術(shù)方案,但最核心答案是自然規(guī)律,請(qǐng)看以下推理:
在本案中,“積木表面設(shè)置有圖文標(biāo)識(shí)”所解決的問(wèn)題:通過(guò)在積木表面設(shè)置文字、數(shù)字、字母,使得兒童在使用積木過(guò)程中同時(shí)學(xué)習(xí)一些知識(shí),寓教于樂(lè)。
而圖文標(biāo)識(shí)僅僅改變表面圖案,之所以能吸引兒童學(xué)習(xí)是利用兒童喜愛(ài)玩樂(lè)的天性,屬于心理學(xué)的范疇,利用兒童心理規(guī)律。
問(wèn)題在于兒童心理規(guī)律是否屬于自然規(guī)律的下位概念呢?要回答上述問(wèn)題,要先回答何為“自然規(guī)律”。
《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》
而涉案專利恰恰是利用了兒童的好玩的心理,有的兒童不喜歡玩積木,有的又很喜歡玩,隨個(gè)體而改變,具有強(qiáng)烈的主觀性,明顯不屬于自然規(guī)律。
既然沒(méi)有利用自然規(guī)律解決技術(shù)問(wèn)題,就不是技術(shù)手段。
雖然該特征不屬于技術(shù)手段,但其他特征均描述了積木的形狀與結(jié)構(gòu),屬于技術(shù)手段,能否因其中一個(gè)特征不屬于技術(shù)手段而認(rèn)定整個(gè)方案不構(gòu)成技術(shù)方案呢?
如果不構(gòu)成技術(shù)方案,當(dāng)然不屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體了。對(duì)于這個(gè)問(wèn)題,《專利審查指南》應(yīng)傾向于構(gòu)成技術(shù)方案。
理由是上述規(guī)定進(jìn)一步列舉:僅改變按鍵表面文字、符號(hào)的計(jì)算機(jī)或手機(jī)鍵盤不屬于保護(hù)客體。
從反面推理,如果不僅僅只是改變表面文字、符號(hào),就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于保護(hù)客體,即不能因其中一個(gè)特征不屬于技術(shù)手段而認(rèn)定整個(gè)方案不構(gòu)成技術(shù)方案。
警告 我的質(zhì)疑是:
假設(shè)構(gòu)成技術(shù)方案,那么在考慮該專利保護(hù)范圍時(shí)會(huì)存在矛盾。
因?yàn)楦鶕?jù)全面覆蓋原則,所有載入權(quán)利要求的文字都需要考慮;然而,實(shí)用新型定義又明確排除了產(chǎn)品表面的文字、符號(hào)、圖表,即考慮保護(hù)范圍時(shí)無(wú)需考慮該圖文標(biāo)識(shí)的特征。
既然這個(gè)矛盾似乎找不到合理的解決,那么只能因這只蛀蟲(chóng)砍掉整棵大樹(shù)了!
因此,我更傾向于認(rèn)為,如有其中一個(gè)特征不屬于技術(shù)手段,那么整個(gè)方案就不屬于技術(shù)方案,即涉案專利不屬于實(shí)用新型的保護(hù)客體。
一千個(gè)人,一千個(gè)哈姆雷特。
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來(lái)源:道方圖說(shuō)
作者:楊建明 廣東方圖律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師 專利代理人
編輯:IPRdaily 彭瑩
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