【你必須得知道】商標(biāo)選擇的法律底線

來源：IPRdaily.cn

作者：趙虎律師北京市東易律師事務(wù)所合伙人 IPRdaily特約撰稿人

原標(biāo)題：【你必須得知道】商標(biāo)選擇的法律底線

商標(biāo)選擇非常重要。被選擇的商標(biāo)有可能成為企業(yè)所有商譽(yù)的體現(xiàn)，與企業(yè)一起成長、存續(xù)。如果選擇得當(dāng)，將非常有助于企業(yè)的發(fā)展；如果選擇不當(dāng)，有可能使企業(yè)前功盡棄，遭受時間和金錢上的重大損失，甚至破產(chǎn)。

商標(biāo)選擇也可以稱為商標(biāo)設(shè)計，即選擇或者設(shè)計合適的商標(biāo)。

商標(biāo)選擇要注意以下最基本的要求：

第一，不能選擇不能作為商標(biāo)使用的標(biāo)志。

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；比如“中國”、“五星紅旗”、“中南?！钡?。當(dāng)然，我們可以知道有一種煙叫“中南海”，該商標(biāo)能夠注冊成功的原因是因?yàn)楫?dāng)然商標(biāo)法律還沒有具體的規(guī)定。

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；比如“澳大利亞”、“新西蘭”、“英聯(lián)邦”等等。

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；比如“UN”、“安理會”等。

（四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；比如“IS9000”、“QS”等標(biāo)識。

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；這里有一個例外，就是強(qiáng)生公司有一個“紅十字”商標(biāo)依然有效，因?yàn)閺?qiáng)生公司獲得該商標(biāo)是在美國批準(zhǔn)《日內(nèi)瓦公約》之前。

（六）帶有民族歧視性的；比如，日本的一家公司曾經(jīng)申請注冊“三光”商標(biāo)，并通過了商標(biāo)局的初步審查。但是該商標(biāo)公布后，引起了許多人的反對，認(rèn)為該商標(biāo)是對中華民族的歧視。最終該商標(biāo)被商標(biāo)局依法撤銷。

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；五糧液集團(tuán)曾經(jīng)申請注冊“名揚(yáng)天下”商標(biāo)，但是被國家商標(biāo)局以夸大宣傳為由拒絕注冊。后來五糧液集團(tuán)啟動了商標(biāo)評審和訴訟程序，最終沒有獲得注冊。

（八）有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。目前因?yàn)樵撛驅(qū)е?a href='http://www.islanderfriend.com/search_shangbiao.html' target='_blank'>商標(biāo)注冊失敗的案件很多，比如“中央一套”標(biāo)識（商品種類：避孕套）、“王八蛋”標(biāo)識（商品種類：服裝）、“陳水扁”標(biāo)識（商品種類：馬桶）、“三個代表”標(biāo)識（商品種類：酒）。

縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。以地名注冊，目前一直使用的商標(biāo)有：“北京”（汽車）、石家莊（香煙）等。

企業(yè)如果不慎選擇了不能使用的標(biāo)志作為自己的商標(biāo)，將可能由地方商標(biāo)局予以制止，限期改正，并可以予以通報或者處以罰款。

第二、慎重選擇不能作為商標(biāo)注冊的標(biāo)志作為企業(yè)商標(biāo)。

下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；比如：“CPU”牌中央處理器、“筆記本”牌筆記本電腦等。

（二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；比如：“抗摔”牌手機(jī)、“鋼鐵”牌汽車、“錄像”牌照相機(jī)等。

（三）缺乏顯著特征的。很多的標(biāo)識由于過于簡單，導(dǎo)致沒有顯著性。比如一些簡單的圖案與符號：-、+、=等。但是一些變形的符號可以認(rèn)為取得了顯著性，比如耐克的對勾商標(biāo)。

本來沒有顯著特征的商標(biāo)，經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。比如張?jiān)＜瘓F(tuán)的“解百納”商標(biāo)、中糧集團(tuán)的“長城”商標(biāo)等。

目前的情況下，選擇的商標(biāo)一般是要注冊的。企業(yè)如果不慎選擇了不能使用的標(biāo)志作為自己的商標(biāo)，將可能不能到商標(biāo)局進(jìn)行注冊，而沒有注冊的商標(biāo)得到的法律保護(hù)力度要小于已經(jīng)注冊的商標(biāo)。所以，一定要謹(jǐn)慎，盡量不選這類標(biāo)識作為商標(biāo)。

第三、注意避讓馳名商標(biāo)。

《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！?/p>

所以，在商標(biāo)選擇的時候?qū)Ξ?dāng)時的馳名商標(biāo)應(yīng)該盡可能避讓，防止因?yàn)槌霈F(xiàn)混淆情況被不予注冊并禁止使用。有人曾經(jīng)在不同的商品種類上注冊“國美”、“長虹”等商標(biāo)，結(jié)果均被權(quán)利人發(fā)現(xiàn)后提出商標(biāo)評審，最終被商評委決定撤銷商標(biāo)。

第四、不選擇與他人在相同或者類似商品上的商標(biāo)相同或者相似的標(biāo)志作為商標(biāo)。

如果選擇的商標(biāo)與他人在相同或者類似商品上的商標(biāo)相同或者相似將不能進(jìn)行商標(biāo)注冊。即使僥幸注冊成功的情況下，也可能面臨因?yàn)榍址杆嗽谙葯?quán)利被申請撤銷的風(fēng)險。在法律實(shí)踐中，我們發(fā)現(xiàn)有一些當(dāng)事人故意將自己的商標(biāo)設(shè)計的與其他商標(biāo)相似，這種做法是非常危險的，一旦進(jìn)入法律程序，商標(biāo)非?？赡鼙怀蜂N，前期所做的推廣、宣傳工作付之東流。也有一些當(dāng)事人并不是故意為之，而是在進(jìn)行商標(biāo)選擇的時候沒有進(jìn)行商標(biāo)檢索。我們曾經(jīng)遇到過一個非常有實(shí)力的企業(yè)，已經(jīng)使用了1年的商標(biāo)想進(jìn)行注冊，卻發(fā)現(xiàn)與商標(biāo)相類似的商標(biāo)已經(jīng)在1年前注冊了，只能另外再進(jìn)行設(shè)計。