專利專利專利專利專利專利專利專利公司資本創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)法律
專利權(quán)出資,是指專利權(quán)資本化過程中將合法有效的專利權(quán)作為資本與資金共同投資入股,使專利權(quán)成為公司非貨幣出資的一部分,以換取公司成立時或者是公司增發(fā)新股時的股份的行為。在促進(jìn)創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的今天,專利權(quán)出資作為一種非常重要的出資方式,仍然存在很多沒有解決的難題,導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)新存在嚴(yán)重障礙。
專利權(quán)使用權(quán)出資權(quán)應(yīng)予認(rèn)可
現(xiàn)行《公司法》第27條確定了“知識產(chǎn)權(quán)”可以作為一種出資方式。據(jù)此,以專利所有權(quán)向公司出資是毫無疑義的,而專利使用權(quán)是否可以出資,規(guī)定則尚不明確。
對此,存在三種不同的觀點。第一種是反對說。其觀點認(rèn)為:(1)專利使用權(quán)是以專利權(quán)作為客體的債權(quán)而非專利權(quán)本身,以債權(quán)作為投資入股的客體沒有法律依據(jù)。(2)專利使用權(quán)出資違背了公司資本維持原則。如果專利權(quán)的期限短于公司存續(xù)的期限,相當(dāng)于出資人抽回出資。(3)認(rèn)為對公司承擔(dān)債務(wù)帶來不良影響。
第二種是贊成說。其觀點認(rèn)為:(1)公司法規(guī)定只是對專利技術(shù)、非專利技術(shù)作為股東出資的原則上的確認(rèn),只要求將知識產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)權(quán)予以轉(zhuǎn)移,并未明確要求將所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。(2)合同法規(guī)定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的并非限于所有權(quán),還包括申請權(quán)與使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓,而且知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)是可以估價的,也可以由他人實施。
第三種是折衷說。其觀點認(rèn)為:應(yīng)允許以部分類型的專利使用權(quán)(即專利技術(shù)的獨占使用權(quán))向公司出資。由于專利技術(shù)的獨占使用權(quán)在實際使用效果上與技術(shù)所有權(quán)無異,只有被許可人獨家使用,有別于通過其他方式以專利技術(shù)的使用權(quán)向公司出資。[1]
在實踐中,專利使用權(quán)能否出資也存在較大的爭議。各省先后出臺了相關(guān)規(guī)定,也存在制度差異。比如,湖南省科技廳與河南省知識產(chǎn)權(quán)局,就聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于支持以專利使用權(quán)出資登記注冊公司的若干規(guī)定》,規(guī)定指出,專利使用權(quán)是專利權(quán)人使用該項專利應(yīng)用于生產(chǎn)并獲得收益的權(quán)利,屬于知識產(chǎn)權(quán)范疇。專利使用權(quán)出資是將其作為資本進(jìn)行投資,與資金投資方提供的資金共同投資入股。除了湖南省以外,江蘇省,浙江省等多地都可以進(jìn)行專利權(quán)出資。而深圳等地區(qū)則不允許以專利權(quán)使用權(quán)進(jìn)行出資。
其實,專利使用權(quán)本身是一種財產(chǎn),面對專利權(quán)交易日益發(fā)達(dá)趨勢,專利權(quán)利用到了“極致”,專利所有權(quán)逐漸被“虛化”,專利使用權(quán)開始更為重要。因此,允許專利使用權(quán)出資,才能減少企業(yè)創(chuàng)新的掣肘,真正激發(fā)創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。
《公司法》第27條2款規(guī)定:“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價,核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的,從其規(guī)定?!?/p>
由此可見,專利權(quán)出資應(yīng)當(dāng)評估作價,確認(rèn)其價值。問題在于,在實踐中,專利權(quán)出資是否需要專業(yè)評估機(jī)構(gòu)出具評估報告,則值得探討。
長期以來,我們把公司出資作為一種資本信用,強(qiáng)調(diào)保護(hù)債權(quán)人的利益。實際上,在公司法由“管制”向“自由”轉(zhuǎn)變的今天,在“資本信用”轉(zhuǎn)向“資產(chǎn)信用”背景下,出資本身已變得不那么重要。只要債權(quán)人和股東對專利認(rèn)可,就意味著他們愿意承受技術(shù)帶來的風(fēng)險,尤其對于創(chuàng)業(yè)公司,投資風(fēng)險的承擔(dān)變得尤為重要。
也就是說,只要股東和債權(quán)人對價值予以了認(rèn)可,不必強(qiáng)制要求評估報告或者履行驗資程序。
比如,《北京市工商行政管理局關(guān)于簡化工商登記程序優(yōu)化準(zhǔn)入服務(wù)意見的實施細(xì)則》第4條中就規(guī)定“以非貨幣資產(chǎn)出資,申請實收資本變更登記時,其提交的驗資證明中載明了評估內(nèi)容,并確認(rèn)了財產(chǎn)價值和財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的,不再要求提交評估報告?!?/p>
但是,這一實施細(xì)則是在新公司法出臺之前,還是要求了驗資證明。而新公司法刪去了原公司法的第二十九條驗資程序的規(guī)定,表明公司設(shè)立不再需要經(jīng)過驗資程序。
在這種情況下,專利權(quán)出資既不需要驗資證明,也不需要評估報告。
專利權(quán)是一種很特殊的權(quán)利,技術(shù)飛速發(fā)展的今天,專利生命周期呈縮短趨勢,其自身價值也會不斷衰竭。在這種情況下,如果專利價值減損,股東應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任,就值得探討。
一種觀點是無過錯說,即只要知識產(chǎn)權(quán)出資縮水,該出資股東就需承擔(dān)補足責(zé)任, 其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任,而無論其出資時是否具有主觀過錯。
另一種觀點是過錯說,只要知識產(chǎn)權(quán)出資股東按照法定程序出資, 經(jīng)過作價評估,即使公司成立后出資價值隨時間移轉(zhuǎn)迅速或緩慢地貶值,無主觀過錯就無需承擔(dān)補足責(zé)任,其他股東的連帶責(zé)任自然也免除。[2]
其實,專利權(quán)價值減損是一種常態(tài)。無過錯說是法定資本制下一種產(chǎn)物,強(qiáng)調(diào)對股東及債權(quán)人的出資責(zé)任。隨著公司法的發(fā)展,法定資本制早已式微,過分強(qiáng)調(diào)出資對債權(quán)人責(zé)任已無必要。
對專利價值,股東、債權(quán)人專利自有價值判斷,通過協(xié)議約束,可以有效解決價值減損風(fēng)險,不需要法律強(qiáng)制規(guī)定補繳責(zé)任。
“公司資本不過是公司成立時注冊登記的一個抽象的靜止的數(shù)額,而絕不是公司任何時候都擁有的全部資產(chǎn)?!盵3]說白了,在創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)的背景下,過分強(qiáng)調(diào)初始出資沒有意義。創(chuàng)新是以企業(yè)家為主體的商業(yè)活動,對技術(shù)階值及前景的評估,不是評估機(jī)構(gòu)的“紙面規(guī)則”,而是一種“市場預(yù)判”,只要股東和債權(quán)人愿意認(rèn)可這種出資,法律就沒有必要作強(qiáng)制性干預(yù)。
[1] 羅芳,陶甄:《以專利使用權(quán)向公司出資問題的法律分析》,載《湖北職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)報》,2015年,第3期。
[2] 余婧:知識產(chǎn)權(quán)出資的若干問題研究,載《人民司法》2010年第8期。
[3] 趙旭東:《從資本信用到資產(chǎn)信用》,載《法學(xué)研究》.2003年第5期。
來源:蘭臺知識產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊
作者:張博 蘭臺知識產(chǎn)權(quán)團(tuán)隊律師
編輯:IPRdaily.cn LoCo
校對:IPRdaily.cn 縱橫君
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