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原標題：一失足成千古恨，侵犯商業(yè)秘密也判刑
企業(yè)在日常經(jīng)營活動中一定要注意保存好研發(fā)證據(jù)，制定保密制度，明確各種文件資料保密等級設置保密技術手段，簽訂相關保密協(xié)議，加強對員工的商業(yè)秘密意識培訓。因為當用《刑法》開始制約侵犯商業(yè)秘密行為的時候，往往損失已經(jīng)發(fā)生。
一失足成千古恨，侵犯商業(yè)秘密也判刑
——李某與朱某侵犯商業(yè)秘密案
裁判要旨
刑事、商業(yè)秘密、保密措施
相關法條
《中華人民共和國刑法》第二百一十九條、
《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條
案情介紹
湘潭市某某實業(yè)有限公司（以下簡稱A公司），主要從事礦山運輸機械設備的開發(fā)、制造、銷售。公司擁有多項發(fā)明專利和實用新型專利，公司研制開發(fā)的礦山架空乘人索道（俗稱猴車），技術含量高、使用效果好，產(chǎn)品暢銷全國各大、中型煤礦。從2006年7月開始，公司組織技術人員討論焊接驅動輪制造方案，經(jīng)詳細分析，多方論證、試制、檢測和試驗，2007年12月焊接驅動輪已定型并投入生產(chǎn)，完全取代鑄造輪。李某某曾在該公司擔任機械技術員工作，熟悉掌握某某公司礦山用架空乘人裝置的各項技術。朱某某為銷售人員。兩被告均與某某公司簽訂了勞務合同、保密協(xié)議，并領取保密費，被告人李某某還與某某公司簽訂《商業(yè)秘密保護和競業(yè)禁止協(xié)議》，協(xié)議明確約定了商業(yè)秘密的范圍及離職后三年內(nèi)不得到生產(chǎn)經(jīng)營相同產(chǎn)品的競爭行業(yè)和企業(yè)任職。
兩人先后離職后，就職同B單位，朱某某找到李某某是否能設計焊接驅動輪的猴車，李某某表示可以，并與2010年8月通過電子郵件發(fā)送設計圖紙給朱某某。2011年2月李某短暫離職后又重新回到A單位任技術部長，主要設計了猴車用的焊接驅動輪，且投入了實際生產(chǎn)。
A公司發(fā)現(xiàn)朱某某搶生意后報案，2012年1月28日因涉嫌犯侵犯商業(yè)秘密罪朱某某李某某被韶山市公安局刑事拘留。公安技術人員從兩人郵箱中調(diào)取23張設計圖。
一審判決認為
兩被告人侵犯商業(yè)秘密罪成立，均為主犯。
判處一、被告人李某某犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元。二、被告人朱某某犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元。
宣判后，原審被告人李某某、朱某某均不服，原審被告人李某某和朱某某均認為“韶山公檢法無管轄權，權利人所主張的技術信息不構成商業(yè)秘密，被告人的行為未給權利人造成重大損失”為由提出上訴。其中朱某某認為“鑒定報告錯誤，不構成犯罪”。
檢察機關提出如下意見：
1、本案所侵犯的是商業(yè)秘密。
2、對本案所造成的損失鑒定意見的估算方法有其合理性，可以采信。
二審法院查明
驅動輪是煤礦架空乘人裝置中的重要部件之一，其質量的好壞對猴車的安全運行起著重要作用。從2006年7月開始，公司組織技術人員討論焊接驅動輪制造方案，經(jīng)詳細分析，多方論證、試制、檢測和試驗，2007年12月焊接驅動輪已定型并投入生產(chǎn)，完全取代鑄造輪。
1、涉案技術具有技術優(yōu)勢。通過技術的研發(fā)設計過程，申請專利的過程，技術的研發(fā)過程、研發(fā)過程相關文件、多名證人證言證明本技術確實和現(xiàn)有技術存在差別，技術產(chǎn)品使用者證實該產(chǎn)品從未發(fā)生同類產(chǎn)品容易出現(xiàn)的問題，質量好，該技術有明顯的技術優(yōu)勢。
2、A公司對技術信息和經(jīng)營信息采取了保密措施。一是公司制定了保密制度，二是公司辦公使用局域網(wǎng)，三是在局域網(wǎng)上拷貝必須專人解密，四是所有能接觸這些信息的職工都必須與公司簽定保密協(xié)議，公司發(fā)放了保密費。A公司從2007年下半年開始就全部聯(lián)網(wǎng)了，每臺電腦沒有硬盤，共用一個總服務器，每個人的電腦都有各自的密碼，每臺電腦只有瀏覽功能，沒有下載功能。從2011年上半年開始，加了密的文件外面的人瀏覽不到。涉案焊接驅動輪的技術資料上標明了“受控”字樣，表示該文件受公司專門管理控制，不經(jīng)嚴格的審批程序是不能隨意帶出公司的。公司的電腦全部使用局域網(wǎng)辦公，要拷貝東西要專人解密。
3、李某某、朱某某都有機會接觸技術材料。數(shù)次培訓李某某均參與，李某某在職時掌握技術產(chǎn)品相關工作，因為另外一名員工生病，李某某擔任倉庫管理員期間可以設置公司內(nèi)網(wǎng)電腦權限，調(diào)取包括產(chǎn)品設計圖在內(nèi)的所有存于公司服務器上的資料，公司只有檔案室的電腦可以轉接外網(wǎng)，有接口。
4、第一份鑒定報告認為：三產(chǎn)品的23張設備圖紙中的10張圖紙載有不為公眾所知悉的技術信息，該10張設備圖紙信息是不為公眾所知悉的技術信息（其中焊接驅動輪的圖紙有3張）。
5、第二份對A公司的焊接驅動輪、水平轉彎裝置、固定抱索器三產(chǎn)品的10張圖紙中載有的部分技術信息與B公司的相對應圖紙中不為公眾所知悉的技術信息進行了鑒定，得出了兩者具有同一性的意見。
6、B公公司技術方案來源與兩上訴人，B公司據(jù)此進行了生產(chǎn)并銷售。
7、第三份鑒定報告認為：鑒定標的焊接驅動輪技術于鑒定基準日的公開市場價值為311.11萬元。
二審法院認為
李某某違反商業(yè)秘密權利人某某公司有關保守商業(yè)秘密的要求，披露其所掌握的由某某公司采取保密措施的技術信息；上訴人朱某某明知上訴人李某某與某某公司簽訂了保密協(xié)議，有保守商業(yè)秘密的義務，而要求其披露商業(yè)秘密，并獲取該商業(yè)秘密，給權利人某某公司造成特別嚴重后果，兩被告人的行為均已構成侵犯商業(yè)秘密罪。在共同犯罪中，兩上訴人均起主要作用，均為主犯，應當按照其參與的全部犯罪處罰。上訴人李某某及其辯護人提出“公檢法相關機構違反法定程序，權利人所主張的技術信息不構成商業(yè)秘密，被告人的行為未給權利人造成重大損失”的辯解意見。
經(jīng)查，本案兩上訴人共同披露權利人某某公司的商業(yè)秘密，致權利人遭受重大損失，權利人受到實際侵害的犯罪結果地是企業(yè)所在地韶山市，故韶山市公安局有管轄權。韶山市檢察院、韶山市法院對此案亦有管轄權。某某公司焊接驅動輪技術信息經(jīng)北京某某科技知識產(chǎn)權司法鑒定意見書認定該公司所涉技術信息是不為公眾所知悉的技術信息，且某某公司對該案的技術信息采取了合理的保密措施。因而，某某公司所主張的技術信息構成商業(yè)秘密。本案中在權利人的損失及侵權人所獲實際利潤在未查實的情況下，應結合法律及司法解釋的規(guī)定精神，充分考慮取得商業(yè)秘密的成本、侵權人使用商業(yè)秘密之前的獲利狀況與使用之后獲利大小、商業(yè)秘密的新穎性程度、商業(yè)秘密的生命周期、市場競爭狀況和市場前景等因素，以確定合理預期的未來收益，湘潭潭城司法鑒定所所作的司法鑒定報告書有其合理性，應予采納。上訴人李某某及其辯護人的辯解意見不能成立，本院不予采納。
檢察機關的檢察意見成立，本院予以采納。上訴人朱某某提出“鑒定報告錯誤，請求判處無罪”的上訴理由。經(jīng)查，本案的確存在多份鑒定意見，辦案部門依法及時將鑒定意見告知相關人員，了解當事人對鑒定意見有無異議，兩上訴人多次提出異議后即啟動了重新鑒定程序。新融達的鑒定因程序問題在第一次開庭時被當庭不予采信。
二審過程中朱某某主動繳納部分罰金，書寫悔罪書，認罪態(tài)度好，取得了A公司諒解，沒有再犯罪的危險，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響；加之湖南省湘潭市雨湖區(qū)司法局出具調(diào)查評估意見書建議對上訴人朱某某實行社區(qū)矯正，二審法院撤銷湖一審判決對朱某某的量刑部分；
判處：被告人李某某犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣五萬元；判處被告人朱某某犯侵犯商業(yè)秘密罪，判處有期徒刑三年，宣告緩期四年，并處罰金人民幣五萬元。
（圖片均來源于網(wǎng)絡）
律師點評
1、商業(yè)秘密的定義
按照中國《反不正當競爭法》的規(guī)定商業(yè)秘密是指，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密具有三性，分別為秘密性、實用性、保密性。其中秘密性指不為公眾知曉，指權利人所主張的商業(yè)秘密未進入“公有領域”，非“公知信息”或“公知技術”。所謂的實用性是指能為權利人帶來經(jīng)濟利益、具體指該信息具有確定的可應用性，能為權利人帶來現(xiàn)實的或者潛在的經(jīng)濟利益或者競爭優(yōu)勢。保密性，即權利人必須采取了采取了保密措施，從而使一般公眾不易從公開渠道直接獲取。
2、不采取保密措施，商業(yè)秘密不受保護
商業(yè)秘密的保密性要求權利人采取一定的保密措施，這種措施是有針對性的，必須顯示出權利人主觀上具有保護該商業(yè)秘密的意思。對一項技術成果，如果權利人對該項信息采取放任其公開的態(tài)度，則說明他自己就不認為這是一項商業(yè)秘密，其競爭對手或其他公眾都可以在正常情況下通過公開渠道直接獲悉該信息。對一項權利人都不認為需要保護的技術，自然別人也沒有義務去保護。
本案中，A公司制定了保密制度；與能接觸公司商業(yè)秘密的職工簽訂了保密協(xié)議，在協(xié)議中明確公司商業(yè)秘密的范圍；并發(fā)放保密費；對電腦設置權限，所有電腦只能瀏覽不能下載，內(nèi)部資料外網(wǎng)無法檢索得到；設立專門檔案室管理資料，并設置專人負責；對涉案技術資料標明保密級別，這些都是保密措施的具體體現(xiàn)，也正是因為這些措施，該公司技術才能夠成為商業(yè)秘密。信息泄露時，追查泄密者也有跡可循。
3、受到法院認可的保密措施
采取了保密措施，也不一定能夠保證不泄露商業(yè)秘密。各個單位具體情況也不盡相同，要求所有權利人都做到某一個標準化的保密措施也是不可能的。那么什么樣的保密措施才能夠被法院認可呢？根據(jù)以往司法實踐，權利人只要采取了下列措施之一，即認為采取了保密措施：
1、建立了保密規(guī)章制度；
2、與相對人簽訂了保密協(xié)議或通過書面形式提出了保密要求；
3、對涉及商業(yè)秘密的文件必需標明保密需要；
4、對涉及商業(yè)秘密空間置采取了適當?shù)墓芾砘蚓浯胧?，限制無關接觸人員；
5、采取軟件加密解密的方式限制文件的瀏覽權限；
6、其他為防止泄密而采取的具有針對性及合理性的保密措施。
需要提示的是，司法實踐中，企業(yè)和全部職工都簽署保密協(xié)議的方式一般不認為是企業(yè)針對商業(yè)秘密的保密措施，所以保密協(xié)議的簽署一定要有針對性。
前不久，老干媽企業(yè)發(fā)現(xiàn)市面上一款水豆豉和自家產(chǎn)品口味非常接近，引起警覺，報案后發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人是一位曾經(jīng)服務了12年的老員工，因故離職半年后以化名應聘到另一家食品公司，將在老干媽公司掌握和知悉的商業(yè)機密用在生產(chǎn)經(jīng)營中，并進行生產(chǎn)，用了很短的時間就克隆了老干媽的產(chǎn)品，口感幾乎一致。目前，犯罪嫌疑人已經(jīng)被刑事拘留。這個案件中老干媽反應算快的，及時制止了商業(yè)秘密泄露造成的損失，而然很多商業(yè)秘密被泄露后是無法挽回的損失。
企業(yè)在日常經(jīng)營活動中一定要注意保存好研發(fā)證據(jù)，制定保密制度，明確各種文件資料保密等級設置保密技術手段，簽訂相關保密協(xié)議，加強對員工的商業(yè)秘密意識培訓。因為當用《刑法》開始制約侵犯商業(yè)秘密行為的時候，往往損失已經(jīng)發(fā)生。
來源：“我的麥田”微信號
作者：陳旭 南京知識律師事務所
編輯：IPRdaily 趙珍 / 校對：IPRdaily 縱橫君
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