日本「新型商標」申請類型介紹！

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來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：孫建   日本虎威國際知財服務株式會社 副所長

原標題：日本新型商標申請類型介紹

2015 年 4 月 1日開始, 日本增加了新的商標申請類型,包括聲音商標?動畫商標?全息商標?僅由色彩構成的商標以及位置商標?已經公開的數據表明,對于這五種新商標申請類型,中國申請人在日本注冊商標時還基本上沒有使用過，為了增加中國申請人對這些新型商標申請類型的了解，本篇文章對日本新型商標類型進行簡單常識性的介紹。全文分為七個部分，包括申請類型說明、注冊現狀分析?商標申請書的記載要求、顯著性判斷原則?相似性判斷原則、注冊成功案例以及應用場景?

一、申請類型說明

傳統(tǒng)的日本商標申請類型包括標準文字商標、圖形商標、記號商標、立體商標或它們的組合商標，這些商標類型與中國目前現有的商標類型相同。

動畫商標是指文字或圖形等伴隨著時間經過而發(fā)生變化的商標,例如，電視屏幕或計算機畫面等上所顯示的發(fā)生變化的文字、圖形或它們的組合等?

全息商標是指文字或圖形等通過全息術或其它方法而顯示發(fā)生變化的商標,文字或圖形等根據觀察角度不同會發(fā)生變化?

僅由色彩構成的商標是指僅由單色構成或者僅由多種色彩組合構成的商標,但不是色彩與圖形等相結合而成的商標,如果色彩與圖形相結合形成特定圖案、文字或記號等，會被認定為是上述傳統(tǒng)類型的商標。色彩例如是商品的包裝紙或廣告用看板等所使用的色彩等?

聲音商標由音樂、聲音、自然音等構成,是聽覺可識別的商標,例如廣告等使用的聲音標志或電腦啟動音等?

位置商標是將文字或圖形等符號標注于商品等的特定位置的商標,位置要素是識別及保護的要素?

通過這些新商標申請類型注冊成功的商標，與上述其它傳統(tǒng)的注冊成功的商標相同，都可以主張停止侵權、侵權賠償等，當然也可以同樣地通過申請馬德里商標，向多個國家同時提出申請，進而使得海外商標注冊更加容易。

二、注冊現狀分析

查詢日本特許廳網站,截止2017年12月18日,目前處于公開狀態(tài)(包括公告授權以及審查或異議期之中)的商標注冊數據如下：

表1   商標申請公開數據匯總表

上述表格中,申請總量包括已經注冊成功和處于審查中的件數總和,已授權件數包括已經過了異議期和剛剛授權公告但還沒有經過異議期的件數,未授權件數包括處于等待審查、答復審查中以及注冊被駁回后申請人不服而提出復審這三個狀態(tài)的件數?從這些已經公開的數據來看，新商標申請類型還沒有被大范圍地利用，針對企業(yè)已存在的LOGO或已經成功注冊的商標，日本絕大多數公司在新申請類型上也并沒有重新展開布局。相對于大量的文字商標、圖形商標，新類型商標數量幾乎不值一提，對于費盡心力想要獲得成功獲得商標注冊的申請人而言，充分地利用這些申請類型來進行商標布局，或許是機會。值得注意的是，僅由色彩構成的商標目前僅有2件獲得授權，這是因為僅有色彩的商標本身原則上被認定為缺乏顯著性，除非經過長時間的使用或者大范圍使用，已經為消費者所熟知，那么才能獲得授權。上述獲得授權的商標分別為，第一件是Tombow公司（一家成立于大正2年（1913年）的生產鉛筆、橡皮擦為主營業(yè)務的公司）在第16類獲得的藍白黑橫向排列的商標。第二件為7-ELEVEN公司在第35類獲得的橙綠紅三色排列的商標。

三、商標申請書的記載要求

對于五種新商標申請類型，在其申請書中，除了填寫申請人、申請日、類別、指定商品名稱等基本信息之外，還需要明確記載商標類型等信息。此外，除了聲音商標可以不明確記載關于商標的詳細說明之外，動畫商標、全息商標、僅由色彩構成的商標以及位置商標均需要明確記載關于商標的詳細說明，但聲音商標需要向日本特許廳遞交保存該聲音所對應的MP3文件的CD盤或者DVD盤。

表2  商標申請書的記載要求匯總表

動畫商標的標樣需要提交能體現動畫效果的圖樣，圖數量不限，例如可以是如下圖1，也可以是圖2，但圖3因為無法看出動畫效果，而得不得認可。

圖1

圖2

圖3

動畫商標的詳細說明部分要記載動畫商標的圖案變化文字描述、動畫持續(xù)時長等關鍵要素。例如，基于上述圖1，可以記載為：橙翅黃體的雛雞從左下方，沿著虛線展翅向右上方飛翔，整體持續(xù)時間為3秒，此外，途中虛線不是商標的構成要素?；谏鲜鰣D2，可以記載為：從第一幅圖到第五幅圖，按照動畫幀推移順序，橙翅黃體的雛雞跳并展翅飛翔，飛翔軌跡為從左下方到右上方，整體持續(xù)時間為3秒。

全息商標與聲音商標類似，在標樣部分提供從不同角度觀察的不同效果圖，但例如將多張效果圖綜合為一個效果圖，由于不能明確體現不同角度下的不同效果而得不到日本特許廳的認可，即認可下述圖4而不認可圖5。

圖4

圖5

此外，在關于商標的詳細說明部分，需要明確記載何種視覺角度與哪一幅效果圖對應，例如從左邊觀察與圖4中的第一幅圖對應，從正面觀察與圖4中的第二幅圖對應，從右邊觀察與圖4中的第三幅圖對應。

僅由色彩構成的商標標樣需要提供由單色或者由色彩組合而成的圖，但是如果標樣中某種顏色已經明顯變成可以識別的文字，那么申請的商標將不被認可是僅由色彩構成的商標。圖6的單色商標和圖7的由色彩組合而成的條紋商標是僅由色彩構成的商標，但圖8中由于黃色已經明顯形成文字“JPO”會被認定是一件文字商標或圖形商標。

關于針對商標的詳細說明，需要記載用于確定色彩的色彩名稱、三原色（RGB）組合比例、色彩組合方式（組合色彩的情況下，各種顏色的配置、比例等），例如針對圖6，可以記載為“紅色（RGB的組合為R255、G0、B0）”，針對圖7，可以記載為“作為色彩組合，紅色（RGB的組合：R255、G0、B0）、藍色（RGB的組合：R0、G0、B255）、黃色（RGB的組合：R255、G255、B0）、綠色（RGB的組合：R255、G128、B0），配色按照從上到下的順序，紅色占據商標上下縱向幅度的50%，藍色占據25%、黃色占據15%、綠色占據10%?！?br/>

僅由色彩構成的商標標樣還可以使用另一種方式來進行說明，即僅利用某一種色彩來描繪想要注冊商標的色彩，其它部分用虛線描繪，以便能確定該色彩以及標注的該色彩在商品中的具體位置，同時在其詳細說明內容部分可以記載能夠被識別為該商標是僅由色彩構成的商標。具體參見如下圖9和圖10。

圖9

基于圖9，針對商標的詳細內容例如記載如下：想要獲得商標注冊的商標是僅由色彩構成的商標，刀柄部分由紅色（RGB的組合為R255，G0，B0）構成。此外虛線僅僅是示例，并不構成任何商標要素。

圖10

基于圖10，針對商標的詳細內容例如記載如下：想要獲得商標注冊的商標是僅由色彩構成的商標，高爾夫俱樂部用背包背側面的背帶部分由紅色（RGB的組合為R255，G0，B0）。此外虛線僅僅是示例，并不構成任何商標要素。

聲音商標可以采用文字形式或五線譜形式來描述標樣，當使用五線譜時需要包括以下內容：①音符；②譜號（高中低音等）；③節(jié)拍；④語言要素（如果含有歌詞的情況下），當使用文字時需要記載聲音種類以及其它用于確認聲音的必要因素，該聲音種類例如可以通過組合擬聲詞或擬態(tài)詞等方法來進行記載，其它必要因素包括聲音長度、聲音順序、聲音變化、強弱、節(jié)拍變化等，主旨在于清楚地描述出聲音內容。值得注意的是，聲音商標需要CD盤或者DVD盤，而在該CD盤或者DVD盤中保存的MP3格式的音頻文件不能超過5M，同時也不能在一份CD盤或者DVD盤中遞交多份音頻文件或者將一個大于5M的音頻文件分割為多個小于5M的文件。

位置商標的標樣為圖形或者照片，其中商標所涉及的標記用實線標注，其它部分用需要標注，而在詳細說明部分要記載所涉及位置的具體描述。

基于圖11的說明，例如記載如下：該位置商標由處于刀柄中央部分的藍色條紋構成，基于圖12的說明，例如可以記載為高爾夫俱樂部用背包側面下部中央的藍色圓環(huán)構成。

四?顯著性判斷原則

針對新類型商標的審查,在不得損害公眾利益或違反公序良俗?顯著性判斷和相似性判斷等大原則方面，與上述傳統(tǒng)類型的商標沒有區(qū)別,在此不贅述,但是每種新申請類型也存在自身獨特的特點?其中,最重要的顯著性判斷原則如下?

對于“動畫商標”?“全息商標”及“位置商標”,在構成“動畫商標”?“全息商標”?“位置商標”的文字或圖形等不具有識別商品或服務的能力的情況下,原則上商標整體也不具有識別商品或服務的能力?

對于僅由色彩構成的商標,原則上認定不具有識別商品或服務的能力?如果要申請的商標是僅由商品等自然產生的色彩構成的商標,或者僅由為了確保商品功能而不可或缺的色彩所構成的情況下,一般認定為缺乏顯著性而也不予注冊?到目前為止，如上所述，也才有兩件僅由色彩構成的商標獲得成功注冊，實務之中，如果要證明僅由色彩構成的商標具有顯著性，需要申請人提出證明，例如能證明本商品的消費者都熟知本商標的調查表格、可以證明在過去已經在全國做過大范圍廣告宣傳等的證明文件等。

對于“聲音商標”,識別商品通常發(fā)出的聲音?單音或自然音的聲音?僅可被識別為樂曲的聲音等要素所構成的“聲音商標”,原則上不具有識別商品或服務的能力?另外,商品自然產生的聲音或者為了確保商品或服務的功能所發(fā)出的聲音等商標,也會被認定為缺乏顯著性而也不予注冊，例如碳酸飲料中氣泡破裂時發(fā)出的聲音、或者鬧鈴或鬧鐘為了叫早而發(fā)出的“滴滴滴滴”聲音，烤肉時發(fā)出的“吱吱”聲等，都不能獲得注冊?

五?相似性判斷原則

商標是否相似需要綜合考察商標所具有的外觀、稱呼以及觀念各自的判斷要素，同時還需要考察商標所使用的商品或服務的主要消費群體（例如，專家、老人、孩子、家庭主婦等人群的不同），以及商品或服務的實際交易情況，以消費者通常具有的注意能力為基準來進行考察。

基于上述理解，動畫商標的相似判斷必須綜合考察構成動畫商標的標記?該標記基于動畫所產生的外觀?稱呼以及觀念等各個判斷要素,對商標整體進行考察?考察時,原則上不會單獨地將動畫本身提取為能夠發(fā)揮作為識別商品或服務標識的要素,即不會單獨考察動畫本身,還需要考察動畫中的圖形?文字等要素?關于動畫商標是否相似的判斷,一般認為,如果兩個動畫商標中,圖形或文字等要素不相似,而它們的動畫移動軌跡相同或相似,二者原則上也不相似?在下面的例子中，黑方塊通過移動描繪出的“sun” 軌跡商標（圖13）與黑三角通過移動描繪出的“sun”軌跡商標（圖14）認為是相似商標。黑方塊通過移動描繪出的“sun” 軌跡所對應的動畫商標（圖13）、黑三角通過移動描繪出的“sun” 所對應的動畫商標（圖14）與文字商標“sun”（圖17）相似，綠色機車的動畫商標（圖15）與綠色機車的圖形商標（圖17）相似。

全息商標相似與否必須綜合考察文字?圖形等標識和通過全息法或其它方法而得到的視覺效果所產生的變化狀態(tài),從商標整體來進行考察?對于立體描繪的效果?由于光反射而造成的絢麗效果等裝飾文字或圖形等標識的效果,分別判斷在顯示面上所表示的文字?圖形等標識是否相似,如果構成全息商標的文字?圖形等標識相似,則商標整體構成相似商標?當然,在判斷時,還需各個顯示面商標整體的比例?所顯示的文意?與其它顯示面標識之間的關聯性?在下面的示例中，文字商標“MOUN”（圖18）與“MOUN TAIN”全息商標（圖19以及圖20構成的全息商標）不類似，全息商標“HBG カタニ”（圖21和圖22構成的全息商標）分別與文字商標“HBG”（圖23）或“カタニ”（圖24）構成相似商標。

僅由色彩構成的商標須綜合考察該色彩所具有的色相(色度)?彩度(色彩的鮮艷度)?亮度(色彩的明亮程度)及其組合,從商標整體進行考察?

色彩組合的商標與單一色彩的商標不構成相似，單色的商標與其顏色對應的文字商標也不構成相似。即，圖25的條文商標與圖26的單色（紅色）商標不相似，圖26的單色商標與圖27的文字商標也不相似。

原則上，圖形商標（圖28）與色彩組合的商標（圖29）構成相似。

聲音商標的相似判斷,須綜合判斷構成聲音商標的聲音要素?語言要素(歌詞等),聲音要素是指音樂要素(韻律?和聲?節(jié)奏?節(jié)拍以及音色等)和自然音，考慮如下兩個因素，首先構成聲音商標的聲音因素是否相似，其次要考慮構成聲音商標的語言要素（歌詞）是否相似，在實務之中，例如即便旋律相同，節(jié)奏、節(jié)拍或和旋等不同，聲音商標是由不同樂器演奏得到，使得從商標整體出發(fā)消費者感受到的聲音印象大不相同，該情形下一般認為聲音商標并不相似。但是，聲音商標與該聲音商標中語言所對應的文字商標會認定為相似。如果一件文字商標為“JPO”，而聲音商標的聲音發(fā)音為“JPO”，或者聽覺上近似為“JPO”，那么會被認定為二者相似。

位置商標綜合考察文字?圖形等標識或者該標識所處位置,如果標識相同或者相似,即便該標識所處位置不同,原則上也認定為二者相似?圖30的位置商標與圖31的位置商標構成相似商標，圖32的商標與圖33的圖形商標構成相似商標。

六?注冊案例以及應用場景

本節(jié)介紹新類型商標注冊案例,從這些申請成功的案例,可以看出申請新類型商標所需要準備的標樣形式以及申請內容?

動畫商標注冊成功案例為ST株式會社申請的“空気をかえよう\????(我要改善空氣\ST)”的商標,該商標的標識為綠框黃體雛鳥從右上方跳下(圖34的第一張和第二張圖),張開雙腳煽動翅膀向左上方蹦起落下,期間按序分時顯示“空気をかえよう”和“????”兩組文字(圖34的第三張和第四張),之后再次跳下,邊走邊顯示并與上述兩組文字并列顯示,過程中憋嘴和眨眼(圖34的第五張至第十張),整體過程持續(xù)1.5秒?

圖34

聲音商標注冊成功的案例為久光制藥株式會社申請的“久光”商標,其商標為“久光”二字的日文讀音(HISAMITSU),樂譜為圖35.

圖35

三井住友卡注釋會社成功注冊一個全息商標,從正面觀察和從傾斜角度觀察分別為如下不同的顯示效果?

圖36

龜田制果株式會社成功注冊一個位置商標,該位置商標由貼附于米制點心或豆制點心的包裝用容器的左上部分的圖形構成,位置元素為包裝容器的左上方,其余部分為虛線,不夠成保護要素?圖38為龜田制果三款糖果外包裝的應用場景，可以明顯看出，注冊成功的商標是如何應用于銷售商品的外包裝的。

圖37

圖38

下面再補充說明本文中提到一些商標的應用場景。

Tombow公司的商標使用場景：

圖39

7-ELEVEN公司的商標使用場景：

圖40

奧林巴斯公司申請中的位置商標和應用場景分別如下：

圖41

圖42

尼康公司申請中的位置商標和應用場景分別如下：

圖43

圖44

索尼公司申請中的位置商標和應用場景分別如下：

圖45

圖46

豐田公司申請中的位置商標和和應用場景分別如下（位于大燈下面的用實線畫出的L字形標志）：

圖47

圖48

Yamazaki Baking公司申請中的位置商標和應用場景分別如下：

圖49

圖50

ci-z-holdings公司已注冊成功的位置商標和應用場景分別如下：

圖51

圖52

圖53

七?總結

或許是因為這五種申請類型還不廣為人知，或許也是因為與文字商標、圖形商標相比在保護上處于劣勢，五種新商標申請類型總體申請量偏少，而且從日本專利局已公開的審查案例來看，似乎官方也對這些新型申請類型的判斷處于摸索階段，但是我們知道，目前文字商標因為大量注冊，獲取一個朗朗上口寓意優(yōu)良的文字商標已經日益困難，而在制度剛剛開始的混沌階段，適當調整策略，布局這些新型商標類型，對于申請人來講意義重大。

本文中數據來源日本特許廳網站實時公布數據，案例來源于日本特許廳網站的如下鏈接。

https://www.jpo.go.jp/seido/s_shouhyou/pdf/new_shouhyou/pamphlet.pdf

來源：IPRdaily中文網（IPRdaily.cn）

作者：孫建  日本虎威國際知財服務株式會社 副所長

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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