“商標戲仿”在我國為何難以被認可？

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作者：袁博  同濟大學

原標題：“商標戲仿”在我國為何難以被認可？

“滑稽模仿”又稱“戲仿”，其歷史可以追溯到古希臘時期，是指復(fù)制知名事物的某些顯著特征并加以模仿，達到某種幽默、諷刺的效果?！盎７隆钡母拍钸M入商標法領(lǐng)域之后，主要發(fā)生在知名商標或者馳名商標的領(lǐng)域，因為只有對消費者耳熟能詳?shù)臉俗R進行復(fù)制和模仿，才可能成功地讓消費者產(chǎn)生聯(lián)想并達到預(yù)期的效果。

對于“滑稽模仿”，美國、德國、法國在商標訴訟中均在不同程度上認可為一種有效的抗辯理由。以美國為例，在一起典型的商標戲仿案（1987年由美國第十巡回上訴法院判決的“喬達什”案）中，上訴法院指出：

從某種意義上說，滑稽模仿是欲圖從他人商標的商譽中獲得利益，但是，滑稽模仿者從中所獲得的利益，源自兩個商標之間的幽默聯(lián)系，但并沒有因此而導(dǎo)致公眾對兩個商標產(chǎn)生混淆。由于本案中滑稽模仿者目的是為了模仿而并非制造混淆，因此不構(gòu)成商標侵權(quán)。（參見李明德：《美國知識產(chǎn)權(quán)法（第二版）》，P597）

但是，與之相對，我國商標糾紛中很少有當事人主張“滑稽模仿”抗辯的，這種主張得到法院支持的更是鳳毛麟角，這是為什么呢？

原因一：有的商標雖然貌似“滑稽模仿”，但客觀上造成了“混淆”

例如，在“米其林”商標侵權(quán)案中，原告米其林公司發(fā)現(xiàn)被告在某雜志上登載了名為《2010年Micheling上海指南》的文章，該文章介紹了上海10余家法式餐廳，對餐廳標注了星級，從1級到3級不等。在文章中使用了輪胎人手持餐具的圖片以及輪胎人圖形與“MICHELING”等文字組合的圖片。原告認為被告所使用的上述標識侵犯了其注冊商標權(quán)，遂訴至法院，要求判令被告停止侵權(quán)并賠償損失。

該案中，盡管被告在文章篇頭提到“就上海所有的法式餐廳，我們新推出了山寨版的Micheling評級指南……”，并且在商標表現(xiàn)形式上也與原告的商標有某種區(qū)別，在形式上似乎是“滑稽模仿”，但由于客觀效果上仍然可能造成混淆，因此，法院經(jīng)審理后認為，被告構(gòu)成商標侵權(quán)。

原因二：有的商標“滑稽模仿”即使沒有造成“混淆”，但仍然違反有關(guān)法律規(guī)定

例如，在“澗楠春”商標案中，從字面上看，“澗楠春”很容易被看成是對“劍南春”的某種“滑稽模仿”，但一審法院仍認為構(gòu)成對“劍南春”商標的“淡化”。這是因為，相關(guān)公眾在茶、糕點等商品上看到訴爭商標“澗楠春”時，會想到劍南春公司在白酒上的馳名商標“劍南春”，但又能夠認識到這些商品并非由劍南春公司提供，“澗楠春”的生產(chǎn)者與劍南春公司也并無特定關(guān)系。但由于消費者看到“澗楠春”時仍然會對“劍南春”產(chǎn)生聯(lián)想，因此使得“劍南春”作為馳名商標具備了獲得反“淡化”保護的基本條件，因此“澗楠春”仍然不應(yīng)被注冊。

這是為什么呢？答案是，《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定，就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，“足以使相關(guān)公眾認為被訴商標與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標的顯著性、貶損馳名商標的市場聲譽，或者不正當利用馳名商標的市場聲譽的”，不予注冊并且禁止使用。這一司法解釋說明，除了混淆之外，對他人馳名商標的損害還可以表現(xiàn)為“淡化”，即“弱化”（減弱馳名商標的顯著性）、“丑化”（貶損馳名商標的市場聲譽）和“搭乘”（不正當利用馳名商標的市場聲譽）。換言之，對于“淡化”，消費者未必會對商品及其來源產(chǎn)生誤認（認為商品來源之間存在許可、贊助、投資等關(guān)聯(lián)關(guān)系）和混淆，但會產(chǎn)生“聯(lián)想”，而這種聯(lián)想會對馳名商標的商譽產(chǎn)生不同形式的消極損害。

因此，綜上所述，“滑稽模仿”在我國商標案件中作為一種抗辯理由很難有獲得被認可的空間，要么構(gòu)成混淆，要么雖然不構(gòu)成混淆但構(gòu)成對馳名商標的“淡化”。

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作者：袁博  同濟大學

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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