日本「弁理士」等同于國(guó)內(nèi)「專利代理人」嗎？

#文章僅代表作者觀點(diǎn)，未經(jīng)作者許可，禁止轉(zhuǎn)載，文章不代表IPRdaily立場(chǎng)#

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：張建鵬北京連和連知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司代理人

原標(biāo)題：日本 “弁理士”概述

摘要：國(guó)內(nèi)專利代理界同仁常常認(rèn)為日本“弁理士”即對(duì)應(yīng)于中國(guó)的“專利代理人”，實(shí)際上，根據(jù)日本“弁理士法”，日本“弁理士”是對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)及商標(biāo)等方面的業(yè)務(wù)具有“業(yè)務(wù)獨(dú)占資格”的人，而非僅僅“專利代理人”，在執(zhí)業(yè)范圍、考試制度、訴訟要求等方面與國(guó)內(nèi)專利代理人有著明顯不同。本文擬就日本“弁理士”與中國(guó)專利代理人的不同之處進(jìn)行一次比較全面的梳理，以期有助于國(guó)內(nèi)同仁加深對(duì)日本專利制度和代理人制度的了解。

關(guān)鍵詞：日本、專利、代理人、弁理士

引言

國(guó)內(nèi)從事專利審查或?qū)＠淼耐剩貏e是和處理過日本進(jìn)入中國(guó)的專利業(yè)務(wù)的同仁應(yīng)該對(duì)“弁理士”一詞不陌生，他們是日本負(fù)責(zé)專利申請(qǐng)業(yè)務(wù)的專門人才，因此很多同仁潛意識(shí)里將日語“弁理士”等價(jià)于國(guó)內(nèi)“專利代理人”。實(shí)際上，這是個(gè)誤區(qū)，日本“弁理士”雖然與中國(guó)的專利代理人有相當(dāng)多的共性，但也存在明顯區(qū)別。筆者希望通過本文使國(guó)內(nèi)同仁加深對(duì)日本專利制度的了解，并起到“他山之石，可以攻玉”的作用，可以對(duì)我國(guó)專利代理行業(yè)的發(fā)展起到借鑒作用。

一、析“弁理士”之用字，明“弁理士”之涵義

要搞清楚日本“弁理士”到底是干什么的，筆者認(rèn)為追溯對(duì)“弁理士”這個(gè)詞“咬文嚼字”一下可以起到廓清云霧，令人豁然開朗的作用。

在日本，從事專利業(yè)務(wù)的人被稱為“弁理士”，而從事法律事務(wù)的律師則被稱為“弁護(hù)[1]士”，即使日本人也常常將兩者混淆。但實(shí)際上此“弁”非彼“弁”，“弁理士”的“弁”本字是“辨”，“弁護(hù)士”的“弁”本字是“辯（辯）”，而所謂“弁”，本意是中國(guó)古代一種禮帽，古代中國(guó)有所謂“男子二十而弁”的說法，意即男子20歲成年需要戴冠。

在日本，“弁”、“辯”和“辨”乃至心臟瓣膜的“瓣”雖然涵義大相徑庭，但均可讀作“ben”。之所以ben字合流成了“弁”，源于日本二戰(zhàn)之后的文字改革。1945年二戰(zhàn)結(jié)束，麥克阿瑟占領(lǐng)當(dāng)局（GHQ）管控日本期間曾主張限制乃至廢除漢字的政策，在此壓力之下，連日本內(nèi)閣府的發(fā)出的“內(nèi)翰”都不得不改稱“內(nèi)簡(jiǎn)”，覆巢之下，豈有完卵，故而“弁理士”的“辨”和“弁護(hù)士”的“辯”，甚至連“心臟瓣膜”的“瓣”都不能幸免，統(tǒng)統(tǒng)變成了含義上風(fēng)馬牛不相及的“弁”。也正是因?yàn)槿绱耍词谷毡救艘渤３Ｕ`以為“弁理士”就是“逞口舌，講道理”的人了。

也就是說，如果從選用的漢字來看，“弁護(hù)士”意指在法庭上慷慨陳詞為當(dāng)事人提供保護(hù)的人，而“弁理士”則是窮究事物原理的人，這個(gè)詞比較恰當(dāng)?shù)馗爬送瑯幼鳛榉上嚓P(guān)工作者，專利代理人和律師的區(qū)別，“弁理士”對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)必須有深刻的認(rèn)識(shí)，否則面對(duì)專利、實(shí)用新型等業(yè)務(wù)時(shí)是無法撰寫出優(yōu)質(zhì)的申請(qǐng)文件，條分縷析地應(yīng)對(duì)審查意見，從而為申請(qǐng)人維護(hù)權(quán)益的。

二、“弁理士”享有“業(yè)務(wù)獨(dú)占資格”，入門門檻和社會(huì)地位均較高

根據(jù)日本“弁理士法”第75和76條的規(guī)定，弁理士對(duì)專利（日本專利特別針對(duì)于發(fā)明）、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)或商標(biāo)相關(guān)業(yè)務(wù)享有“業(yè)務(wù)獨(dú)占資格”，非弁理士或?qū)＠麡I(yè)務(wù)法人不得以弁理士或類似名義從屬以上相關(guān)業(yè)務(wù)。

日本所謂“業(yè)務(wù)獨(dú)占資格”是指，根據(jù)日本某些法令的規(guī)定，針對(duì)特定行業(yè)，只有具有相應(yīng)資格者才能從事的職業(yè)，根據(jù)資格授予者可以大致分為兩類，“國(guó)家資格”和“都道府縣資格”，前者如律師（弁護(hù)士）、“公認(rèn)會(huì)計(jì)士”等，后者如“河豚調(diào)理士”。

其中，“國(guó)家資格”的“業(yè)務(wù)獨(dú)占資格”根據(jù)取得執(zhí)照時(shí)的“注冊(cè)執(zhí)照稅額”，又分為6個(gè)層次，即“6萬日元”、“3萬日元”、“1萬日元以上1萬8千日元以下”、“9千日元”、“7千5百日元以下”及“其他”。“弁理士”同律師、公認(rèn)會(huì)計(jì)士一樣處于“6萬日元”的最高級(jí)別，從其這個(gè)注冊(cè)費(fèi)用我們可以窺測(cè)日本弁理士從收入來說處于日本白領(lǐng)階層是毫無懸念的，日本特許廳的調(diào)查也表明年收入1000萬日元以上的弁理士不乏其人[2]。

三、從“專利弁理士”到“弁理士”，業(yè)務(wù)范圍雖然不斷擴(kuò)大，卻沒有為知識(shí)產(chǎn)權(quán)單獨(dú)出庭訴訟的資格

日本弁理士制度始于1899年實(shí)施的“專利代理業(yè)者從業(yè)規(guī)則”（特許代理業(yè)者従業(yè)規(guī)則），1909年“專利弁理士”成為“國(guó)家資格”，非“專利弁理士”不能從事，1921年日本頒布了正式的“弁理士法”，“專利弁理士”成為“弁理士”，這標(biāo)志著弁理士業(yè)務(wù)范圍從專利業(yè)務(wù)的明確延伸到商標(biāo)等領(lǐng)域，此外，弁理士又逐漸擴(kuò)大到可以從事著作權(quán)、技術(shù)秘密買賣合同制作等相關(guān)業(yè)務(wù)，并得到了弁理士法明確保障。

日本弁理士法第一條“弁理士的使命”規(guī)定：“弁理士作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)（指知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本法（平成十四年法律第百二十二號(hào)）第二條第一款規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。以下該條中同）的相關(guān)專家，以貢獻(xiàn)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)（指該條第二款規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)）的恰當(dāng)保護(hù)及利用的促進(jìn)以及其他與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)制度的恰當(dāng)運(yùn)用，并以有助于經(jīng)濟(jì)及產(chǎn)業(yè)的發(fā)展為使命”。而《弁理士法》所援引的《知識(shí)產(chǎn)權(quán)基本法》中則規(guī)定“本法律中所謂‘知識(shí)產(chǎn)權(quán)’，為發(fā)明、設(shè)計(jì)、植物新品種、外觀設(shè)計(jì)、著作物及其他人類創(chuàng)造性的活動(dòng)所產(chǎn)生的（被發(fā)現(xiàn)或明確解釋的自然法則或現(xiàn)象，包含產(chǎn)業(yè)方面的可利用性）、商標(biāo)、商號(hào)及其他表示用于事業(yè)活動(dòng)方面的商品或服務(wù)之物及營(yíng)業(yè)秘密及其他隊(duì)事業(yè)活動(dòng)有用的技術(shù)方面或營(yíng)業(yè)方面的信息。2 本法律所謂「知識(shí)產(chǎn)權(quán)」是指與專利權(quán)、實(shí)用新型權(quán)、培育者權(quán)、外觀設(shè)計(jì)權(quán)、著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)，由法令規(guī)定的權(quán)利或受法律上保護(hù)的利益相關(guān)的權(quán)利”。

此外，該法第四條則規(guī)定：“弁理士除了前款規(guī)定的業(yè)務(wù)之物，還可以應(yīng)他人要求，以進(jìn)行以下所載事務(wù)為業(yè)：

一：對(duì)稅關(guān)長(zhǎng)，進(jìn)行稅關(guān)法……所規(guī)定的認(rèn)定手續(xù)相關(guān)的手續(xù)及……申訴，及進(jìn)行該申訴者及要出口或者進(jìn)口與該申訴相關(guān)的貨物者所進(jìn)行的該申訴相關(guān)的手續(xù)的代理

二：與專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、電路配置或者與特定不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)相關(guān)的事件或著作物……相關(guān)的權(quán)利的事件的審判外糾紛解決手續(xù)……的代理

三：與前二項(xiàng)所載事務(wù)相關(guān)的會(huì)談”

也就是說，日本法律已經(jīng)非常明確日本弁理士的從業(yè)范圍是不限于中國(guó)專利代理人所理解的專利、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)這些領(lǐng)域，有權(quán)在包括植物新品種、著作權(quán)甚至海關(guān)業(yè)務(wù)等在內(nèi)的相當(dāng)廣泛的范圍內(nèi)執(zhí)業(yè)。