電商環(huán)境下，如何運用知識產(chǎn)權(quán)投訴機制維權(quán)？

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原標題：電商環(huán)境下，如何運用知識產(chǎn)權(quán)投訴機制維權(quán)？

2019年1月1日起生效的我國《電子商務法》在第四十二條至四十五條規(guī)定了適用于電子商務領域的知識產(chǎn)權(quán)投訴機制。在存在創(chuàng)新的投訴機制之下，各主體應當如何有效運用這一機制維護自身權(quán)益，促進電商平臺營商環(huán)境的優(yōu)化發(fā)展？

近年來，隨著電子商務的飛速發(fā)展，電商平臺知識產(chǎn)權(quán)的保護問題也逐漸引起人們的關(guān)注，為了更好地解決權(quán)利人與平臺之間的問題，知識產(chǎn)權(quán)投訴機制便應運而生。該機制主要是在“通知刪除”規(guī)則基礎上構(gòu)建的，發(fā)源于網(wǎng)絡著作權(quán)領域，2019年1月1日起生效的我國《電子商務法》在第四十二條至四十五條規(guī)定了適用于電子商務領域的知識產(chǎn)權(quán)投訴機制。在存在創(chuàng)新的投訴機制之下，各主體應當如何有效運用這一機制維護自身權(quán)益，促進電商平臺營商環(huán)境的優(yōu)化發(fā)展？

權(quán)利人可以向平臺發(fā)出投訴通知

當權(quán)利人認為自己的權(quán)益受到損害時，其可以向平臺發(fā)出投訴通知，要求平臺采取必要的措施；平臺在收到投訴通知后，應當采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施，同時將投訴通知轉(zhuǎn)送給被投訴方。該規(guī)定又稱為“通知刪除”規(guī)則。該規(guī)則源于美國《數(shù)字千年版權(quán)法》（DMCA）的規(guī)定，最先被我國的《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》所移植，此后又被侵權(quán)責任法借鑒。當前，無論是理論界還是實務界都普遍認為，只有當通知滿足一定要件時，平臺才應采取必要的措施。否則，平臺可以對通知置之不理。那么有效通知的要件包括哪些呢？

電子商務法第四十二條規(guī)定，通知應當包括侵權(quán)的初步證據(jù)。我國《信息網(wǎng)絡傳播權(quán)保護條例》第十四條規(guī)定，通知應當包括下列內(nèi)容：（一）權(quán)利人的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；（二）要求刪除或者斷開鏈接的侵權(quán)作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡地址；（三）構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。與此同時，司法實務界也有類似的規(guī)定，如《北京市高級人民法院關(guān)于審理電子商務侵害知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定，通知應當包含下列內(nèi)容：（1）權(quán)利人的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址等信息；（2）足以準確定位被控侵權(quán)交易信息的具體信息；（3）證明權(quán)利歸屬、侵權(quán)成立等相關(guān)情況的證據(jù)材料；（4）權(quán)利人對通知的真實性負責的承諾。此外，在實際的司法實務中，法院認為權(quán)利人的“有效通知”應當包括被投訴人身份情況、權(quán)屬憑證、侵權(quán)人網(wǎng)絡地址、侵權(quán)事實初步證據(jù)等內(nèi)容。

因此，一個有效的通知應當包括：投訴人的身份信息及證明文件、權(quán)屬證明依據(jù)、被投訴產(chǎn)品或服務的具體信息、侵權(quán)事實的初步證據(jù)（如商標或?qū)＠δ艿谋葘Φ龋?/p>

發(fā)送反通知聲明是平臺商家維護自己權(quán)益的主要途徑

當平臺內(nèi)商家收到平臺轉(zhuǎn)送的投訴通知后，認為自己不構(gòu)成侵權(quán)時，應如何維權(quán)呢？電子商務法規(guī)定，被投訴人可以向平臺發(fā)出不存在侵權(quán)聲明的反通知。但對反通知的規(guī)定與《信息網(wǎng)絡傳播保護條例》的規(guī)定卻大相徑庭?！缎畔⒕W(wǎng)絡傳播保護條例》規(guī)定，一旦平臺收到了被投訴人的反通知聲明后，應立即恢復被刪除內(nèi)容或斷開的鏈接。而電子商務法第四十三條規(guī)定，只有當投訴人未在規(guī)定時間向有關(guān)部門投訴或向法院起訴的情況下，平臺才應恢復被刪除的內(nèi)容或斷開的鏈接，否則，只有等到爭議處理完畢且被投訴人勝訴的情況下，平臺才應終止所采取的措施。

在存在惡意投訴或者不負責任的投訴的情況下，發(fā)送反通知聲明是平臺商家維護自己權(quán)益的主要途徑。那么，反通知聲明包括什么內(nèi)容呢？《信息網(wǎng)絡傳播保護條例》第十六條規(guī)定，反通知聲明應當包括：（一）服務對象的姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；（二）要求恢復的作品、表演、錄音錄像制品的名稱和網(wǎng)絡地址；（三）不構(gòu)成侵權(quán)的初步證明材料。服務對象應當對書面說明的真實性負責。此外，《北京市高級人民法院關(guān)于審理電子商務侵害知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定，反通知應當包含下列內(nèi)容：（一）網(wǎng)絡賣家的真實姓名（名稱）、聯(lián)系方式和地址；（二）足以準確定位交易信息的具體信息；（三）不構(gòu)成侵權(quán)的證明材料；（四）網(wǎng)絡賣家對反通知真實性負責的承諾。網(wǎng)絡賣家發(fā)送的反通知不符合上述條件的，視為未發(fā)出反通知。

由此可見，有效的反通知聲明除了包含證明侵權(quán)的初步證據(jù)之外，還應包括以下內(nèi)容：被投訴人自身真實的身份信息、權(quán)屬證明文件或者合法的授權(quán)證明或合法的進貨渠道及其他不存在侵權(quán)的證明依據(jù)等、要求恢復的具體鏈接或被屏蔽的具體內(nèi)容等以及對反通知聲明真實性負責的承諾等。

電商平臺確認相關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)責任

如果平臺沒有履行好通知刪除規(guī)則所規(guī)定的義務，就會承擔相應的侵權(quán)責任。電子商務平臺經(jīng)營者接到通知后，應當及時采取必要措施，并將該通知轉(zhuǎn)送給平臺內(nèi)的經(jīng)營者；而在接到平臺內(nèi)商家的反通知聲明后，應當將反通知聲明轉(zhuǎn)送給發(fā)出通知的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人，并告知其可以向有關(guān)主管部門投訴或者向人民法院起訴。從上述規(guī)定可知，平臺的首要職責就是作為投訴人與被投訴人的溝通渠道，轉(zhuǎn)達投訴人和被投訴人的通知、聲明。因此，平臺的責任就是對投訴通知和反通知聲明進行審查，對不符合要求的投訴、聲明提出補充修改意見，將其反饋給相對人；同時及時將投訴通知和反通知聲明及時轉(zhuǎn)送給投訴方或被投訴方。

此外，平臺還應根據(jù)法律的規(guī)定采取必要的措施，那怎么理解“必要措施”呢。仔細分析電子商務法關(guān)于必要措施的規(guī)定，不難發(fā)現(xiàn)對必要措施的理解包含兩個子問題：第一，平臺有沒有權(quán)利決定是否要采取必要措施；第二，平臺能否視具體情況決定所要采的必要措施。

對于這兩個問題，我們可以從《北京市高級人民法院關(guān)于審理電子商務侵害知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件若干問題的解答》的規(guī)定和司法實務中尋找出相應的答案。如：浙江高院在審理“威海嘉易烤生活家電有限公司訴永康市金仕德工貿(mào)有限公司、浙江天貓網(wǎng)絡有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案”中認為“天貓公司作為電子商務網(wǎng)絡服務平臺的提供者，基于其公司對于發(fā)明專利侵權(quán)判斷的主觀能力、侵權(quán)投訴勝訴概率以及利益平衡等因素的考量，并不必然要求天貓公司在接受投訴后對被投訴商品立即采取刪除和屏蔽措施，對被訴商品采取的必要措施應當秉承審慎、合理原則，以免損害被投訴人的合法權(quán)益。”

從某一角度而言，法院無疑是肯定了天貓公司有權(quán)決定是否采取以及何時采取必要措施。我們可以初步得出如下結(jié)論：原則上，平臺在接到投訴人的有效通知后，應采取刪除、屏蔽或斷開鏈接的方式采取必要措施。但是，在一些特殊情形中，即平臺只要履行適當?shù)淖⒁饬x務或者基于其已有的技術(shù)統(tǒng)計或技術(shù)手段就可以對侵權(quán)情形做出判斷時，則平臺應當按照審慎、合理的原則決定是否需要采取措施以及決定采取何種程度的措施。

從法律的規(guī)定來看，平臺在知道或者應當知道的情形下，應當主動采取必要的措施，否則，即便在收到投訴人通知后才采取措施，也應承擔相應的責任。那么，這里就有一個問題需要解決，即怎么認定平臺知道或者應當知道。當前無論是理論界還是實務界大都普遍主張將通知作為認定平臺是否知道涉嫌侵權(quán)的標志，即如果平臺在接到投訴通知后，沒有采取必要措施，那么就判定平臺構(gòu)成本條所規(guī)定的明知或應知。當然，這確實是一種可行的做法，但是，如果存在侵權(quán)事由過于明顯的情況，平臺就不應坐視不管，而是應當負有一定的審查義務。這就意味著平臺基于特定的標準，負有一定的主動審核義務，這一審核義務根據(jù)不同的領域、行業(yè)、知識產(chǎn)權(quán)種類而有所不同，可以在個案中進行斟酌裁定。

無論權(quán)利人還是電商平臺，維權(quán)意識不可缺

知識產(chǎn)權(quán)投訴機制的確立不僅對知識產(chǎn)權(quán)人權(quán)利的保護具有重要作用，而且對平臺良性、長久的發(fā)展至關(guān)重要。那么在知識產(chǎn)權(quán)投訴機制的背景之下，平臺和權(quán)利人又應如何應對呢？

就知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人而言，首先，要增強權(quán)利保護意識，主動進行權(quán)利登記尋求法律保護。如向有關(guān)部門申請商標權(quán)、專利權(quán)的注冊登記，同時，要學會采取權(quán)利防御措施，如大白兔的商標權(quán)人為維護自身權(quán)利，注冊了“小白兔”“大灰兔”“金兔”等商標；其次，要注重對相關(guān)文件或證據(jù)的保存。如權(quán)屬證明依據(jù)、涉嫌侵權(quán)證據(jù)；再次，在利用平臺維權(quán)同時，還應積極尋求法律或有關(guān)部門的幫助。在認為自己權(quán)利受到侵害時，除了向平臺發(fā)出有效的投訴通知外，還可以向法院起訴或向有關(guān)部門投訴；此外，盡可能地建立專門的維權(quán)審查機制，積極對平臺內(nèi)可能地涉嫌侵權(quán)信息進行篩查。最后，當面對惡意投訴時，要敢于同違法行為作斗爭或?qū)で笮袠I(yè)協(xié)會的幫助。

那么平臺來說該如何應對？首先，電子商務平臺經(jīng)營者應當建立知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則，為權(quán)利人維權(quán)提供流暢的制度保障；其次，應設立專門的知識產(chǎn)權(quán)審查機制，積極維護權(quán)利人的權(quán)利；再次，要履行好其作為溝通機制的職能，當投訴人或被投訴人發(fā)出的通知、聲明不符合要求時，應一次性告知相對人需要補交的材料及相應要求；此外，平臺應利用自身的技術(shù)優(yōu)勢和信息優(yōu)勢，積極對平臺內(nèi)涉嫌知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的行為進行審查，主動維護權(quán)利人的權(quán)利；另外，應秉持謹慎、合理的原則采取必要措施，同時在權(quán)利人的知識產(chǎn)權(quán)訴訟中，平臺應積極履行協(xié)助義務。最后，平臺要加強與知識產(chǎn)權(quán)主管機關(guān)的合作與信息共享，積極為知識產(chǎn)權(quán)制度的完善建言獻策。

要形成保護知識產(chǎn)權(quán)的良好氛圍需要社會共治。自主創(chuàng)新意識的培養(yǎng)是知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造的泉源，社會誠信機制的建立是維護知識產(chǎn)權(quán)的有力支撐，只有發(fā)揮好這二者的作用，才能促進權(quán)利人、平臺和消費者的共贏。

來源：中國對外貿(mào)易雜志
作者：劉曉春 張立祥  中國社會科學院大學互聯(lián)網(wǎng)法治研究中心
編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫

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