那些年，我關(guān)注過的“專利權(quán)出資”

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原標(biāo)題：【華源原創(chuàng)】那些年，我關(guān)注過的“專利權(quán)出資”

作為知識產(chǎn)權(quán)資本化的主要方式之一，專利權(quán)出資是指專利權(quán)所有人以能夠依法轉(zhuǎn)讓的專利所有權(quán)作價(jià)，投入新成立的標(biāo)的公司以獲得股東資格或者在標(biāo)的公司增發(fā)新股時(shí)獲得股份的出資方式。在現(xiàn)行《公司法》的相關(guān)規(guī)定（股東可以用知識產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資）和2015年國務(wù)院發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于新形勢下加快知識產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國建設(shè)的若干意見》的相關(guān)指導(dǎo)意見（加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化運(yùn)用）等法律法規(guī)、政策推動(dòng)下，以專利技術(shù)作價(jià)入股在商業(yè)中出現(xiàn)的越來越多。然而在近年的實(shí)踐中，專利權(quán)出資帶來較大利益前景的同時(shí)，也伴隨著層出不窮的專利技術(shù)入股相關(guān)糾紛。因此，在專利出資前期，為了提高成功率，識別風(fēng)險(xiǎn)、制定防范策略顯得尤為重要。

本文將從主要的專利權(quán)效力風(fēng)險(xiǎn)、專利價(jià)值評估和專利出資比例三方面，對相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)和防范措施進(jìn)行梳理和分析。

一、對目標(biāo)專利進(jìn)行盡職調(diào)查，規(guī)避專利權(quán)的效力風(fēng)險(xiǎn)

鑒于專利權(quán)是一種有期限的權(quán)利，并且也是一種可撤銷的權(quán)利，目標(biāo)專利的權(quán)利穩(wěn)定性會直接影響專利權(quán)出資的成功率，因此，對目標(biāo)專利進(jìn)行盡職調(diào)查后再進(jìn)入出資實(shí)質(zhì)性階段，有利于維護(hù)相關(guān)各方的利益。其中主要風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)和應(yīng)對策略如下表。

二、合理評估專利技術(shù)價(jià)值，避免高估或低估給企業(yè)或其他股東帶來的損失

為了保證專利權(quán)出資價(jià)值的客觀真實(shí)、防止出資人通過虛抬價(jià)格使專利權(quán)出資“摻水”、實(shí)現(xiàn)公司資本的充實(shí)與真實(shí)、保障公司債權(quán)人的利益，合理的評估專利技術(shù)價(jià)值是十分必要的。

從中國專利價(jià)值評估的實(shí)踐來看，評估專利價(jià)值，應(yīng)主要考慮以下因素：①專利技術(shù)本身的因素，包括專利技術(shù)的創(chuàng)新程度和成熟程度、專利技術(shù)的先進(jìn)水平和發(fā)展前景、技術(shù)被替代的可能性等。②市場和產(chǎn)業(yè)因素，包括市場競爭程度、市場擴(kuò)張和增長能力、市場規(guī)模以及專利技術(shù)的產(chǎn)業(yè)化程度、對國家產(chǎn)業(yè)政策的適應(yīng)性、產(chǎn)業(yè)應(yīng)用范圍等。③法律因素，包括專利權(quán)的類型（考慮到發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)三種類型的審批條件和程序、保護(hù)范圍、保護(hù)期、可靠性等不同）、專利出資的標(biāo)的物（專利權(quán)、專利申請權(quán)還是專利使用權(quán)）、專利權(quán)的時(shí)間性和地域性（法定保護(hù)時(shí)間還有多長、在哪些國家受保護(hù)等）、用于出資的專利技術(shù)的年費(fèi)繳納情況、用于出資的專利的許可使用狀態(tài)以及是否涉及侵權(quán)或無效宣告程序等。

專利的評估作價(jià)是一個(gè)能起到風(fēng)險(xiǎn)控制的環(huán)節(jié)，因此在專利權(quán)出資的過程中必不可少。

三、考慮公司運(yùn)營發(fā)展需要，控制專利權(quán)出資比例

《公司法》關(guān)于非貨幣出資比例的修訂經(jīng)歷了從“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出不得超過注冊資本的百分之二十”到“貨幣出資不得低于注冊資本的百分之三十”到最新《公司法》不再對包括技術(shù)出資在內(nèi)的非貨幣出資的比例做任何限制的變化，這充分說明法律認(rèn)識到專利權(quán)資本對一些高新技術(shù)企業(yè)設(shè)立的重要性。

但是，一個(gè)企業(yè)的運(yùn)營發(fā)展，單單依靠作為技術(shù)支撐的專利權(quán)資本是不夠的，還需要資金設(shè)備員工等一系列生產(chǎn)要素來保證專利權(quán)技術(shù)的實(shí)施，因此專利權(quán)資本在公司資本整體結(jié)構(gòu)中所占的比例越大，公司將面臨的風(fēng)險(xiǎn)也越大。因此，對專利權(quán)出資比例的考量是公司出資人對專利權(quán)資本能夠?yàn)楣編淼念A(yù)計(jì)利益與風(fēng)險(xiǎn)之間的權(quán)衡考量。控制專利權(quán)出資比例，避免專利權(quán)出資人的盲目出資給公司帶來的風(fēng)險(xiǎn)，十分必要。

四、小結(jié)

除了以上風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，在專利出資的實(shí)踐中，還有一些需要注意的問題，比如出資過程中的稅負(fù)問題、登記手續(xù)流程、專利技術(shù)的減值風(fēng)險(xiǎn)（技術(shù)變革給出資專利造成的影響）等。因此，專利技術(shù)出資看似美好，其實(shí)存在著許多復(fù)雜的問題和風(fēng)險(xiǎn)。

綜上，在專利出資的實(shí)操中，應(yīng)對重大風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)進(jìn)行防范，并盡量在合同中約定好相對合理的條款，以避免合同履行過程中的諸多糾紛，提高專利出資的成功率。

來源：康信知識產(chǎn)權(quán)微信平臺

作者：柯婷婷

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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