騰訊公司等申請字節(jié)跳動公司等訴前停止侵犯著作權案（附裁定書）

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原標題：騰訊公司等申請字節(jié)跳動公司等訴前停止侵犯著作權案（附裁定書）

網絡游戲具有開發(fā)成本高、更新換代快的特點；而游戲錄播具有傳播速度快、影響范圍廣的特點。因網絡游戲錄播導致的著作權侵權訴前行為保全的考量因素應符合上述特點。認定“難以彌補的損害”應以權利人市場份額明顯較少認定；認定損害衡平性應以采取訴前保全措施對該網絡運營者是否造成實質損害認定；認定是否損害社會公共利益應以采取訴前保全措施是否對該網絡行業(yè)的具體運營以及相關消費者利益造成影響認定。

推薦理由

本案系《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》實施后全國首例申請訴前停止侵犯著作權行為保全案，雖北京法院在規(guī)定實施前已在“錢鐘書書信拍賣案”及“唐德影視訴燦星公司中國好聲音案”適用訴前行為保全程序，但本案系因對網絡游戲畫面的利用導致游戲權利人市場份額明顯減少而產生的糾紛，該情形在適用行為保全規(guī)定時對整個游戲短視頻行業(yè)具有較大影響，故本案對訴前著作權行為保全條件的適用具有較強的示范效應。

附裁定書：

深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司重慶天極暢娛網絡有限公司等申請訴前停止侵害著作權民事裁定書

重慶自由貿易試驗區(qū)人民法院

民事裁定書

（2019）渝0192行保1號

申請人：深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司，住所地廣東省深圳市南山區(qū)高新區(qū)高新南一路飛亞達大廈，統(tǒng)一社會信用代碼91440300708461136T。

法定代表人：馬化騰，該公司董事長。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：易俊雄，男，該公司員工。

申請人：騰訊科技（成都）有限公司，住所地四川省成都市高新區(qū)天府三街，統(tǒng)一社會信用代碼915101006771521538。

法定代表人：奚丹，該公司總經理。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：桑洋洋，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

申請人：重慶騰訊信息技術有限公司，住所地重慶市北碚區(qū)水土高新技術產業(yè)園云漢大道，統(tǒng)一社會信用代碼91500000080156661M。

法定代表人：盧山，該公司總經理。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：牟雪健，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

被申請人：北京字節(jié)跳動科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)知春路，統(tǒng)一社會信用代碼911101085923662400。

法定代表人：張利東，該公司總經理。

被申請人：重慶天極暢娛網絡有限公司，住所地重慶市渝，住所地重慶市，統(tǒng)一社會信用代碼91500000MA5YUN6CXW。

法定代表人：李志高，職務不詳。

申請人深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司（以下簡稱“深圳騰訊公司”）、騰訊科技（成都）有限公司（以下簡稱“騰訊成都公司”）、重慶騰訊信息技術有限公司（以下簡稱“重慶騰訊公司”）于2019年5月28日向本院申請訴前行為保全，請求本院裁定：1.被申請人北京字節(jié)跳動科技有限公司（以下簡稱“字節(jié)跳動科技公司”）、北京字節(jié)跳動網絡技術有限公司（以下簡稱“字節(jié)跳動網絡公司”）立即停止侵犯申請人著作權的行為，即立即停止通過“今日頭條”APP、toutiaoimg.cn域名傳播（以非直播方式）“嗨氏”發(fā)布的全部《王者榮耀》游戲錄制視頻；2.被申請人字節(jié)跳動科技公司、字節(jié)跳動網絡公司立即停止侵犯申請人著作權及不正當競爭的行為，即立即刪除在“今日頭條”APP傳播（非直播方式）的全部《王者榮耀》游戲錄制視頻；3.被申請人重慶天極暢娛網絡有限公司（以下簡稱“天極暢娛公司”）立即停止共同實施侵犯申請人著作權及不正當競爭的行為，即在被申請人字節(jié)跳動科技公司、字節(jié)跳動網絡公司停止前項侵權行為之前，停止在52PK下載中心（網址：http://down.52pk.com/）提供“今日頭條”APP的下載服務。本案審查中，三申請人于2019年5月28日向本院提出撤回及變更部分保全申請請求的申請，自愿申請撤回對字節(jié)跳動網絡公司的行為保全申請。另，三申請人稱因騰訊成都公司、深圳騰訊公司已經另案就“指法芬芳張大仙”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”在“今日頭條”APP發(fā)布的《王者榮耀》游戲視頻的行為提起訴訟，申請將該部分用戶在“今日頭條”APP傳播發(fā)布《王者榮耀》游戲視頻的行為排除在外。三申請人將1.2.3項申請請求分別變更為：1.被申請人字節(jié)跳動科技公司立即停止侵犯申請人著作權的行為，即立即停止通過“今日頭條”APP、toutiaoimg.cn域名傳播（以非直播方式）“嗨氏”發(fā)布的全部《王者榮耀》游戲錄制視頻；2.被申請人字節(jié)跳動科技公司立即停止侵犯申請人著作權的行為，即立即刪除未經《王者榮耀》游戲著作權人許可而在“今日頭條”APP傳播（非直播方式）的全部《王者榮耀》游戲錄制視頻(由今日頭條用戶“指法芬芳張大仙”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”在“今日頭條”APP發(fā)布的《王者榮耀》游戲視頻除外)；3.被申請人天極暢娛公司立即停止共同實施侵犯申請人著作權的行為，即在被申請人字節(jié)跳動科技公司停止前項侵權行為之前，停止在52PK下載中心（網址：http://down.52pk.com/）提供“今日頭條”APP的下載服務。

申請人深圳騰訊公司、騰訊成都公司、重慶騰訊公司稱：申請人騰訊成都公司是手機游戲《王者榮耀》的研發(fā)者，對《王者榮耀》游戲及全部游戲內元素（包括但不限于游戲地圖、人物形象、游戲場景、道具裝備、UI界面、圖標等美術作品、音樂、動畫、視頻等）享有著作權。經騰訊成都公司授權，深圳騰訊公司、重慶騰訊公司享有《王者榮耀》游戲著作權許可使用權和以自己名義維權的權利。涉案游戲《王者榮耀》是一款多人參與的在線網絡游戲，其游戲背景、戰(zhàn)斗主題、場景畫面、人物特征、技能特效等均由游戲創(chuàng)作者預設，表達了創(chuàng)作者獨特的思想個性，是受《著作權法》保護的多種作品的復合體。申請人投入了巨額資金研發(fā)、運營和推廣《王者榮耀》游戲。申請人亦運營《王者榮耀》游戲的視頻業(yè)務，旗下的“企鵝電競”“微視APP”均設有《王者榮耀》游戲視頻專區(qū)。被申請人字節(jié)跳動科技公司與其邀請合作的金V認證用戶“嗨氏”未經授權在“今日頭條”APP通過信息網絡向公眾大量傳播（以非直播方式）以《王者榮耀》游戲連續(xù)畫面為主要內容的游戲錄制視頻。字節(jié)跳動科技公司經申請人多次通知后，拒絕履行“通知-刪除”義務，除申請人授權的今日頭條號“王者榮耀”“王者榮耀職業(yè)聯賽KPL”發(fā)布的游戲視頻外，“今日頭條”APP每天仍在持續(xù)大量新增《王者榮耀》視頻，侵害申請人享有的著作權。被申請人字節(jié)跳動科技公司通過誘導、幫助用戶違約、上傳被訴侵權游戲視頻的方式，利用《王者榮耀》游戲及其內容的知名度，吸引用戶和流量，搶占申請人涉案游戲視頻市場份額，損害申請人的合法權益，違反誠實信用原則和公認的商業(yè)道德，構成不正當競爭。被申請人天極暢娛公司在其運營的52PK下載中心向用戶提供“今日頭條”APP的下載服務，幫助被申請人字節(jié)跳動科技公司擴大侵權范圍及侵權損害后果，構成共同侵權。

申請人認為，申請人對案涉游戲《王者榮耀》享有合法有效的著作權，且《王者榮耀》游戲具有極高的獨創(chuàng)性，效力穩(wěn)定；被申請人被認定侵犯申請人享有的《王者榮耀》游戲著作權和構成不正當競爭的可能性極高；被申請人已面臨在先訴訟和在先禁令，卻將原來的直播變換成為錄播后繼續(xù)實施侵害申請人權益，惡意明顯、情節(jié)嚴重，其侵權行為已經給申請人造成了巨大的經濟損失，如果不及時制止勢必會擴大給申請人造成的難以彌補的損害，采取行為保全的措施不會對社會公共利益造成任何損害。

擔保人中國大地財產保險股份有限公司重慶分公司為申請人深圳騰訊公司、騰訊成都公司、重慶騰訊公司的此次保全行為提供450萬元擔保。

本院在審查中，三申請人自愿申請撤回對字節(jié)跳動網絡公司的行為保全申請及變更對其余二申請人的部分行為保全請求，本院予以準許。

本院經審查認為，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條第一款的規(guī)定，利害關系人因情況緊急，不立即申請保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請采取保全措施。結合《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全適用法律若干問題的規(guī)定》第七條之規(guī)定，對涉案訴前保全申請的審查應當從以下因素綜合考量：（一）申請人向本院提出申請是否符合管轄規(guī)定；（二）申請人是否具有提起訴前保全申請的主體資格；（三）申請人的請求是否具有事實基礎和法律依據；（四）申請人的請求是否符合情況緊急的情形，即不采取行為保全措施是否會使申請人的合法權益受到難以彌補的損害或者造成案件裁決難以執(zhí)行等損害；（五）損害的平衡性，即不采取行為保全措施對申請人造成的損害是否超過采取行為保全措施對被申請人造成的損害；（六）采取行為保全措施是否損害社會公共利益；（七）申請人是否提供了恰當的擔保。茲分析如下：

一、申請人向本院提出申請是否符合管轄規(guī)定

根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條及《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全適用法律若干問題的規(guī)定》第三條之規(guī)定，申請人申請訴前行為保全，應當向被申請人住所地具有相應知識產權糾紛管轄權的人民法院或者對案件具有管轄權的人民法院提出。本案涉及類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品信息網絡傳播權糾紛，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄以及《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十五條的規(guī)定，信息網絡侵權行為實施地包括實施被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地，侵權結果發(fā)生地包括被侵權人住所地。本案中，申請人重慶騰訊公司、被申請人天極暢娛公司的住所地均在本院管轄范圍內。另外，申請人于2019年5月2日申請公證處對信息網絡上的內容作公證，并對游戲主播“嗨氏”在“今日頭條”APP上發(fā)布的侵權短視頻進行IP地址查詢分析，獲取到涉案短視頻鏈接的服務器屬于重慶市。經申請人申請本院依法調取的重慶市第一中級人民法院（2019）渝01民初366號案件中《涉案視頻鏈接IP地址歸屬查詢表》顯示，“今日頭條”APP上發(fā)布的“嗨氏”被訴侵權視頻鏈接的IP地址對應的服務器位于重慶市北碚區(qū)水土鎮(zhèn)，在本院管轄區(qū)內。因此，申請人向本院提出訴前保全申請符合法律規(guī)定。

二、申請人是否具有提起訴前保全申請的主體資格

根據《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全適用法律若干問題的規(guī)定》第二條第二款之規(guī)定，知識產權許可合同的被許可人申請訴前責令停止侵害知識產權行為的，獨占許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他許可合同的被許可人在權利人不申請的情況下，可以單獨提出申請；普通許可合同的被許可人經權利人明確授權以自己的名義起訴的，可以單獨提起申請。本案中，根據申請人提供的證據材料，騰訊成都公司是《王者榮耀》游戲著作權人。深圳騰訊公司于2016年3月1日經騰訊成都公司授權，獲得2015年7月21日起至2020年12月30日止的《王者榮耀》網絡游戲在全球范圍內的代理運營權、代理運營權轉授權權利以及《王者榮耀》網絡游戲整體及其游戲元素所含著作權在全球范圍內的著作權使用許可及維權的權利。2018年12月31日，騰訊成都公司授權重慶騰訊公司《王者榮耀》游戲內容在全球范圍內的著作權普通許可使用權，其游戲內容包括游戲內全部游戲元素、游戲整體，包括但不限于角色形象、服裝、皮膚、場景、裝備、地圖等美術、文字、地圖等美術、故事背景及情節(jié)、游戲界面、游戲運行產生的動態(tài)畫面以及計算機軟件等，并有權許可第三方使用《王者榮耀》游戲內容。騰訊成都公司明確授權重慶騰訊公司以自己的名義單獨實施維權措施并獲得賠償或與騰訊成都公司共同起訴侵犯《王者榮耀》游戲內容著作權的行為。因此，三申請人具有提起訴前保全申請的主體資格。

三、申請人的請求是否具有事實基礎和法律基礎

申請人的請求是否具有事實基礎和法律基礎，關鍵是從權利基礎的穩(wěn)定性和勝訴的可能性進行分析：

（一）權利基礎的穩(wěn)定性

《王者榮耀》網絡游戲動態(tài)畫面屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品。理由在于：1.從類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的內涵和權利邊界進行分析，以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品是指攝制在一定介質上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映或者以其他方式傳播的作品。《王者榮耀》游戲是一款在線的、多人參與互動的在線網絡游戲，包括計算機程序，還包括所調用的視頻、音頻、圖片、文字等素材?！锻跽邩s耀》網絡游戲的創(chuàng)作過程，是游戲開發(fā)人員預先對故事情節(jié)、游戲規(guī)則等進行整體設定，并對游戲原畫、場景、角色等素材進行設計后，根據需要實現的功能和呈現的效果，通過計算機程序在屏幕上呈現出有伴音或無伴音的動態(tài)畫面。雖然游戲動態(tài)畫面的產生因不同玩家操作呈現出多樣性，但無論玩家水平高低或個性風格，最后呈現的畫面效果均在游戲開發(fā)者預設的設計構架之內?！锻跽邩s耀》網絡游戲雖然借助于網絡游戲軟件和玩家的參與，但其綜合運用角色、劇本、美工、音樂、服裝設計、道具等手段呈現網絡游戲動態(tài)畫面的過程，與“攝制電影”的方法類似。《王者榮耀》游戲動態(tài)畫面系聲音和圖片、短視頻等元素的復合體，可以通過技術手段以直播或錄播形式被感知和復制，其游戲情節(jié)、動態(tài)畫面展示的效果體現了游戲開發(fā)者的構思和創(chuàng)造，具有獨創(chuàng)性，符合以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的本質屬性。

本案中，申請人主張的著作權客體包括兩類，一是涉案《王者榮耀》電子游戲運行過程呈現的連續(xù)畫面屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，二是游戲中的角色形象、服裝、UI界面、場景、裝備、地圖等單獨的美術、地圖等單獨的美術、動畫等游戲元素作品。首先，申請人舉示的證據可以證明騰訊成都公司對《王者榮耀》游戲主要元素享有穩(wěn)定的著作權。其次，根據著作權法的規(guī)定，以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片者享有。從利益平衡的角度分析，游戲用戶雖然是網絡游戲動態(tài)畫面的參與者，但付出成本較低，網絡游戲開發(fā)者作為網絡游戲的制作者、運營者需付出成本巨大。若由游戲用戶享有網絡游戲動態(tài)畫面作品的著作權并以此禁止網絡游戲開發(fā)者使用該直播畫面，將造成權利義務關系不對等，不利于網絡游戲產業(yè)發(fā)展。并且，在《王者榮耀》用戶已經通過注冊用戶協(xié)議處分了針對網絡游戲產生的實體權利的情況下，由游戲開發(fā)者享有游戲動態(tài)畫面作品的著作權，符合知識產權法上的利益平衡原則和誠實信用原則。綜上，申請人要求保護的涉案游戲《王者榮耀》的著作權具有較高穩(wěn)定性。

（二）申請人在與被申請人的訴訟中是否具有勝訴的可能性

申請人主張被申請人的行為侵犯涉案游戲以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品信息網絡傳播權。本院認為，信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。網絡游戲視頻非直播方式的傳播（錄播），其傳播的內容為網絡游戲有伴音或無伴音的動態(tài)畫面，通過有線或無線的方式向公眾傳播。涉案游戲動態(tài)畫面錄制為視頻之后進行網絡傳播的行為，屬于信息網絡傳播權控制的范圍。

根據申請人提交的公證書等證據初步證明，“今日頭條”APP官網（www.toutiao.com）以及“今日頭條”APP內提供被訴侵權游戲視頻的網址（m.toutiaoimg.cn）的運營主體均為字節(jié)跳動科技公司?！班耸稀痹凇敖袢疹^條”APP平臺發(fā)布《王者榮耀》游戲錄制視頻，頭條號認證信息顯示“嗨氏”為字節(jié)跳動科技公司邀請入駐的金V用戶。根據今日頭條官方公布的身份認證規(guī)則顯示：金V認證目前為邀請制，暫未開放用戶自主申請。字節(jié)跳動科技公司在“嗨氏”發(fā)布的侵權游戲視頻詳情頁下方，針對性投放廣告，用戶可以通過視頻下方的“贊賞”功能向視頻發(fā)布者進行付費贊賞，字節(jié)跳動科技公司是“贊賞”付費收款方。字節(jié)跳動科技公司作為“今日頭條”APP運營方，與金V認證用戶等合作用戶之間就被訴侵權內容的上傳與傳播存在合作關系和利益（商業(yè)廣告收益、用戶打賞收益）分享關系，存在共同侵犯申請人著作權的較大可能性。

字節(jié)跳動科技公司作為第三方平臺，就其信息網絡傳播的《王者榮耀》游戲動態(tài)畫面的錄制視頻的行為是否侵害申請人網絡游戲畫面的傳播權，應當考察其是否對未經合法許可傳播的網絡游戲視頻具有主觀過錯。申請人舉示了深圳騰訊公司向被申請人字節(jié)跳動科技公司發(fā)出的要求其刪除包括但不限于“嗨氏”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”等用戶在今日頭條移動客戶端、toutiaoimg.cn上傳和傳播《王者榮耀》游戲視頻的侵權投訴郵件。根據《中華人民共和國侵權責任法》第三十六條的規(guī)定，網絡用戶、網絡服務提供者利用網絡侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。網絡服務提供者知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任。國務院《信息網絡傳播權保護條例》第二十三條之規(guī)定，網絡服務提供者為服務對象提供搜索或者鏈接服務，在接到權利人的通知書后，根據本條例規(guī)定斷開與侵權的作品、表演、錄音錄像制品的鏈接的，不承擔賠償責任；但是，明知或者應知所鏈接的作品、表演、錄音錄像制品侵權的，應當承擔共同侵權責任。雖不應苛求第三方平臺對被傳播的所有文檔是否侵犯他人合法民事權利進行審查，但在權利人發(fā)送舉報郵件要求刪除全部《王者榮耀》游戲錄制視頻后，字節(jié)跳動科技公司仍未采取合理措施，甚至在已有禁令的情況下通過運營網站和APP提供涉案游戲錄播視頻，其侵犯涉案游戲動態(tài)畫面信息網絡傳播權存在較大的可能性。但考慮到字節(jié)跳動科技公司作為網絡服務的提供者，不具有對網絡內容審查的義務和能力，申請人要求刪除視頻的范圍應以能明確作品名稱和網絡地址為條件。除申請人已授權的“今日頭條”APP用戶“王者榮耀”、“王者榮耀職業(yè)聯賽KPL”和另案訴訟主張權利的用戶“指法芬芳張大仙”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”傳播的錄制視頻外，應以“今日頭條”APP通過現有功能可以發(fā)現的王者榮耀游戲視頻為限。

至于被申請人天極暢娛公司，其僅在其運營的網站上設鏈接提供“今日頭條”APP下載服務，無證據證明其參與了傳播《王者榮耀》游戲動態(tài)畫面，其侵犯涉案游戲著作權的可能性較低，并且也尚無充分證據證明其存在其他的不正當競爭行為。

四、申請人的請求是否符合情況緊急的情形

網絡游戲的錄播業(yè)務具有游戲開發(fā)成本高、市場生命周期短、傳播速度快、影響范圍廣的特點，如不及時制止被訴侵權行為將導致申請人市場份額的減少和市場機會喪失，給申請人造成難以逆轉的損害。2019年4月25日，申請人申請公證處對信息網絡上的內容進行公證，證明2019年4月9日深圳騰訊公司就“嗨氏”、“游戲達人團成員”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”等在今日頭條移動客戶端、toutiaoimg.cn發(fā)布的《王者榮耀》游戲視頻，向被申請人字節(jié)跳動科技公司發(fā)出侵權投訴郵件，要求刪除涉案游戲視頻。2019年5月1日深圳騰訊公司第二次向今日頭條運營方之一字節(jié)跳動科技公司侵權投訴處理郵箱jubao@toutiao.com發(fā)出侵權通知郵件，再次要求停止侵權傳播前述用戶上傳的《王者榮耀》游戲視頻，并明確告知包括“嗨氏”、“游戲達人團成員”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”在內的所有今日頭條金V認證用戶均未獲得騰訊授權在今日頭條傳播《王者榮耀》游戲視頻，要求今日頭條停止侵權傳播行為。根據申請人提交的證據顯示，今日頭條產品國內月活躍用戶人數（MAU）達到8億。截止2019年5月6日，“嗨氏”在今日頭條傳播的視頻已經達到1078條以上，且在申請人發(fā)出投訴后，仍持續(xù)以每日3-5條的頻率繼續(xù)增長，視頻播放次數最高達18萬次。從4月19日至5月10日，“嗨氏”發(fā)布被訴侵權游戲視頻的今日頭條賬號粉絲量從246萬增長到249萬。

廣州知識產權人民法院在2019年1月31日裁定運城市陽光文化傳媒有限公司、今日頭條有限公司、字節(jié)跳動科技公司停止以直播方式傳播《王者榮耀》游戲內容。在廣州知識產權人民法院已經對其直播《王者榮耀》游戲行為作出行為保全禁令的情況下，字節(jié)跳動科技公司采用錄播的方式繼續(xù)通過網絡向公眾提供《王者榮耀》游戲畫面。鑒于字節(jié)跳動科技公司“今日頭條”APP巨大的活躍用戶量以及申請人從起訴到終審判決需要相對較長的時間周期，如不及時制止被訴侵權行為可能對申請人的競爭優(yōu)勢、市場份額造成難以彌補的損害，故申請人的請求符合情況緊急的情形。

五、損害的平衡性

申請人作為涉案游戲的著作權人，享有對游戲元素的著作權。涉案《王者榮耀》游戲具有較大的市場份額和市場價值。字節(jié)跳動科技公司未經申請人許可并支付對價，以營利為目通過網絡傳播《王者榮耀》游戲錄制視頻，會搶占申請人的游戲錄播市場份額，若不采取保全措施可能會對申請人造成難以彌補的損害。相較而言，禁止字節(jié)跳動科技公司停止通過其運營的今日頭條網站和APP以非直播的方式傳播《王者榮耀》游戲內容，并不涉及被申請人網站和APP其他業(yè)務的正常開展，即采取保全措施不會造成對被申請人合法利益的損害。

六、采取保全措施是否會損害到社會公共利益

社會公共利益，一般是指涉及公眾健康、環(huán)保以及其他重大社會利益的情況。本案可能涉及的公共利益，主要應考慮：1.廣大游戲用戶的利益；2.是否限制正常的市場競爭。第一，是否影響廣大游戲用戶的利益。鑒于申請人與《王者榮耀》游戲用戶在用戶協(xié)議中明確約定，“用戶不得將游戲賬號以任何方式提供給他人使用，包括但不限于不得以轉讓、出租、借用等方式提供給他人作包括但不限于直播、錄制、代打代練等商業(yè)性使用”；第4.2條約定“用戶在使用騰訊游戲服務過程中不得未經騰訊許可以任何方式錄制、直播或向他人傳播騰訊游戲內容，包括但不限于不得利用任何第三方軟件進行網絡直播、傳播等”。游戲用戶已經與游戲開發(fā)者就是否可以錄制、直播或向他人傳播游戲內容進行了約定，游戲用戶對其權利已經有預期判斷，并在此基礎上同意該用戶協(xié)議。因此，對第三方傳播游戲內容的行為采取行為保全措施，并未妨礙網絡游戲用戶的正常使用，不損害用戶的合法利益。第二，從是否限制市場競爭的角度。市場上的網絡游戲眾多，由游戲開發(fā)者享有游戲運行動態(tài)畫面的著作權，并不至于阻礙游戲產業(yè)的發(fā)展，相反由著作權人獲得游戲視頻網絡傳播市場，可以鼓勵著作權人創(chuàng)作積極性，明確權益邊界，形成良性競爭秩序。因此，本案主要涉及申請人與被申請人經濟利益，本院未發(fā)現采取行為保全將會損害社會公共利益。

七、申請人是否提供了恰當的擔保。

本案中，擔保人中國大地財產保險股份有限公司重慶分公司為申請人深圳騰訊公司、騰訊成都公司、重慶騰訊公司的此次保全行為提供450萬元擔保。綜合考慮被申請人可能因執(zhí)行行為保全措施所遭受的損失，申請人提供的擔保數額符合《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全適用法律若干問題的規(guī)定》第十一條規(guī)定的擔保數額。本裁定執(zhí)行過程中，如有證據證明字節(jié)跳動科技公司因停止涉案行為造成更大損失的，本院將責令三申請人追加相應的擔保，不追加擔保的，本院將解除保全。

綜上所述，三申請人對被申請人字節(jié)跳動科技公司提出的行為保全申請部分符合法律規(guī)定，本院予以支持。三申請人對被申請人天極暢娛公司提出的行為保全申請依據不足，本院不予支持。據此，依照《中華人民共和國侵權責任法》第三十六條，《中華人民共和國民事訴訟法》第二十五條、第二十八條、第一百零一條、第一百五十四條第一款第(四)項，《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全適用法律若干問題的規(guī)定》第二條、第三條、第七條、第八條、第十一條，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十五條的規(guī)定，裁定如下：

一、被申請人北京字節(jié)跳動科技有限公司立即停止通過“今日頭條”APP、toutiaoimg.cn域名傳播（以非直播方式）用戶“嗨氏”發(fā)布的全部《王者榮耀》游戲錄制視頻，效力維持至本案判決生效日止；

二、被申請人北京字節(jié)跳動科技有限公司立即刪除在“今日頭條”APP傳播（以非直播方式）的帶有“王者榮耀”名稱的游戲錄制視頻(由今日頭條用戶“王者榮耀”、“王者榮耀職業(yè)聯賽KPL”、“指法芬芳張大仙”、“露娜王解說”、“王者榮耀小塔TT”在“今日頭條”APP發(fā)布的《王者榮耀》游戲視頻除外)，效力維持至本案判決生效日止；

三、駁回申請人騰訊科技（成都）有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司、重慶騰訊信息技術有限公司其他行為保全申請。

保全申請費30元，由申請人騰訊科技（成都）有限公司、深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司、重慶騰訊信息技術有限公司負擔。

本裁定立即開始執(zhí)行。

如不服本裁定，可以自收到裁定書之日起五日內向本院申請復議一次。復議期間不停止裁定的執(zhí)行。

申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者仲裁的，本院將依法解除保全。

審判長　楊曉玲

審判員　樊雯龑

審判員　賀海艷

二〇一九年五月三十日

法官助理　鄭　煜

書記員　汪曉紅

深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司等與北京字節(jié)跳動科技有限公司等申請訴前停止侵害著作權民事裁定書

重慶自由貿易試驗區(qū)人民法院

民事裁定書

（2019）渝0192行保1號之二

復議申請人：北京字節(jié)跳動科技有限公司，住所地北京市海淀區(qū)知春路甲48號2號樓10A室，統(tǒng)一社會信用代碼911101085923662400。

法定代表人：張利東，該公司總經理。

委托訴訟代理人：吳雨桐，女，該公司員工。

委托訴訟代理人：劉瑩瑩，女，該公司員工。

被申請人：深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司，住所地廣東省深圳市南山區(qū)高新區(qū)高新南一路飛亞達大廈5-10樓，統(tǒng)一社會信用代碼91440300708461136T。

法定代表人：馬化騰，該公司董事長。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：易俊雄，男，該公司員工。

被申請人：騰訊科技（成都）有限公司，住所地四川省成都市高新區(qū)天府三街198號，統(tǒng)一社會信用代碼915101006771521538。

法定代表人：奚丹，該公司總經理。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：桑洋洋，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

被申請人：重慶騰訊信息技術有限公司，住所地重慶市北碚區(qū)水土高新技術產業(yè)園云漢大道5號附40號，統(tǒng)一社會信用代碼91500000080156661M。

法定代表人：盧山，該公司總經理。

委托訴訟代理人：張劍杰，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

委托訴訟代理人：牟雪健，重慶坤源衡泰律師事務所律師。

行為保全被申請人：重慶天極暢娛網絡有限公司，住所地重慶市渝北區(qū)財富大道15號財富二樓A棟6樓8號，統(tǒng)一社會信用代碼91500000MA5YUN6CXW。

法定代表人：李志高，總裁。

委托訴訟代理人：黃順杰，男，該公司員工。

本院于2019年5月30日作出（2019）渝0192行保1號訴前行為保全民事裁定（以下簡稱“原裁定”）。復議申請人北京字節(jié)跳動科技有限公司（以下簡稱“字節(jié)跳動科技公司”）不服原裁定于2019年6月6日向本院提出復議申請，本院依法組成合議庭進行審理。2019年6月14日，本院就復議申請舉行聽證會，字節(jié)跳動科技公司的委托訴訟代理人吳雨桐、劉瑩瑩，深圳市騰訊計算機系統(tǒng)有限公司（以下簡稱“深圳騰訊公司”）、騰訊科技（成都）有限公司（以下簡稱“騰訊成都公司”）、重慶騰訊信息技術有限公司（以下簡稱“重慶騰訊公司”）的共同委托訴訟代理人張劍杰，深圳騰訊公司的委托訴訟代理人易俊雄，重慶天極暢娛網絡有限公司（以下簡稱“重慶暢娛公司”）的委托訴訟代理人黃順杰到庭參加聽證。本案現已復議審查終結。

字節(jié)跳動科技公司復議稱：（一）本院對本案不享有管轄權。1.重慶暢娛公司并非網站“down.52pk.com”的運營主體，主體不適格。2.重慶騰訊公司并非是《王者榮耀》游戲運營主體，對于本案沒有實質訴權。3.被訴侵權視頻鏈接的IP地址對應的服務器并不在重慶市北碚區(qū)水土鎮(zhèn)，被申請人取證到的被訴鏈接IP地址對應的服務器所在地，并不是法律規(guī)定的“實施被訴侵權行為的計算機等信息設備所在地”。（二）被申請人請求保護的權利效力并不穩(wěn)定，被申請人對用戶操作涉案游戲形成的連續(xù)動態(tài)畫面不享有相應權利。被申請人就本案的勝訴可能性低。1.《王者榮耀》是主要由玩家參與的強競技性、高主觀性、且沒有故事情節(jié)的英雄格斗游戲，用戶操作游戲構成的連續(xù)動態(tài)畫面難以構成類電作品。2.即使用戶操作涉案游戲構成的連續(xù)畫面可以構成作品，其著作權也應當屬于進行獨創(chuàng)性創(chuàng)作的游戲玩家。3.被申請人雖為涉案游戲軟件的著作權人，但其享有的保護應當有限度，其已經對游戲素材享有權利，無需另行創(chuàng)設類電作品對其進行保護。4.被申請人關于《用戶協(xié)議》的約定損害了用戶的合法權益，用戶有權利對其虛擬財產進行合理的展示。5.被申請人主動邀請及號召用戶在申請人平臺上傳發(fā)布涉案游戲錄制視頻，申請人平臺中存在的涉案游戲錄制視頻實際上已獲得騰訊公司的認可，對這部分游戲視頻，申請人沒有刪除義務。6.平臺沒有對網絡內容是否涉嫌侵犯著作權進行審查的義務，申請人主觀不存在過錯，申請人作為平臺不構成侵權。7.涉案游戲錄制視頻可能構成對游戲的轉換性使用。（三）本案不具備緊急條件，重慶暢娛公司和被申請人是關聯公司，被申請人可以直接要求該公司執(zhí)行禁令要求。被申請人號召用戶在“今日頭條”平臺發(fā)布《王者榮耀》相關游戲錄制短視頻，其他平臺上也大量存在上述游戲視頻，用戶“嗨氏”早就發(fā)布上述游戲視頻，故發(fā)布上述游戲視頻并不會給其帶來損失，涉案行為不具有需要立即采取行為保全的緊迫性。（四）本案被控行為不會使被申請人受到難以彌補的損害或者造成案件裁決難以執(zhí)行等損害。（五）本案采取行為保全給復議申請人造成的損害遠遠大于不采取行為保全措施給被申請人造成的損害。（六）采取行為保全措施會影響廣大游戲用戶的利益，限制正常的市場競爭。綜上，復議申請人請求撤銷原裁定，解除全部行為保全措施，責令被申請人承擔因錯誤行為給復議申請人造成的經濟損失450萬元。

字節(jié)跳動科技公司為支持其復議請求及理由，在復議階段向本院提交了《王者榮耀視頻大賽合作協(xié)議》、《王者榮耀》官網官方微信號及官方微博的發(fā)文、其他平臺用戶上傳《王者榮耀》游戲視頻情況等證據材料。

深圳騰訊公司、騰訊成都公司、重慶騰訊公司共同辯稱：（一）本院對本案有管轄權。1.網站“down.52pk.com”上明確標注重慶暢娛公司為運營方。2.被申請人對“今日頭條”APP上“嗨氏”發(fā)布的侵權視頻進行播放并抓取信息流，結果顯示該視頻數據來源的IP地址對應的服務器位于重慶市北碚區(qū)。3.重慶騰訊公司是王者榮耀的被許可人，有權提起行為保全申請，該公司的住所地可以作為侵權結果發(fā)生地。（二）復議申請人的涉案行為構成著作權侵權，被申請人具有較高的勝訴可能性。1.《王者榮耀》游戲運行產生的連續(xù)動態(tài)畫面構成類電作品，被申請人依法享有著作權。2.被申請人對游戲畫面素材所包含的美術、文字、音樂作品及計算機軟件享有著作權。3.被申請人已就“今日頭條”未經授權大量傳播《王者榮耀》游戲錄制視頻發(fā)起多起侵權投訴，但復議申請人并未采取合理措施，應當承擔共同侵權責任。4.用戶錄制的游戲視頻沒有形成新的作品，不構成合理使用。（三）如不立即采取行為保全措施，復議申請人的被控侵權行為將會給被申請人的合法權益造成難以彌補的損害，復議申請人因惡意侵權所形成的競爭優(yōu)勢將損害相關市場合法經營主體的利益且無法逆轉，應立即予以制止。（四）不采取行為保全措施對被申請人造成的損害將超過采取行為保全措施對復議申請人造成的損害。（五）復議申請人未經許可侵權傳播《王者榮耀》游戲錄制視頻的侵權行為，不僅侵犯游戲著作權人的合法權益，而且擾亂了游戲視頻市場的正常競爭秩序。本案行為保全裁定的作出并不會損害社會公共利益和消費者利益。

被申請人為支持其答辯理由，在復議階段向本院提交了作品登記證書及附圖等證據材料。

重慶暢娛公司沒有發(fā)表意見。

本院認為：根據復議申請人的主張，本案復議的爭議焦點有三點：一是本案是否屬于本院管轄；二是被申請人是否具有主張“《王者榮耀》游戲運行畫面”著作權的基礎以及是否具有勝訴可能性；三是本案是否具有緊迫性、是否符合損害平衡性、是否損害社會公共利益等問題。

一、本案是否屬于本院管轄

根據現有證據顯示，騰訊成都公司授權許可深圳騰訊公司享有《王者榮耀》網絡游戲整體及其游戲元素的著作權，該許可系普通許可，并非獨占許可。騰訊成都公司有權將上述權利再普通許可給重慶騰訊公司。根據《知識產權授權及合作運營確認書》的約定，重慶騰訊公司協(xié)助深圳騰訊公司開展《王者榮耀》游戲宣傳運營推廣活動。用戶“嗨氏”在今日頭條上傳被控侵權視頻的行為一直處于持續(xù)中，故重慶騰訊公司有權與騰訊成都公司共同起訴該行為。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條的規(guī)定以及《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十五條的規(guī)定，信息網絡侵權結果發(fā)生地包括被侵權人住所地。重慶騰訊公司的住所地在本院轄區(qū)，故本院對本案有管轄權。

二、被申請人是否具有主張“《王者榮耀》游戲運行畫面”著作權的基礎以及是否具有勝訴可能性

關于被申請人是否具有主張“《王者榮耀》游戲運行畫面”著作權的基礎，本院認為，“《王者榮耀》游戲運行畫面”的創(chuàng)作過程體現出了創(chuàng)作者對美術、人物英雄設定、技能、戰(zhàn)斗主題等元素的思想表達與個性選擇，具有獨創(chuàng)性，被認定為類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品存在較大可能性?！啊锻跽邩s耀》游戲運行畫面”雖然需要借助游戲玩家的操作實現，但因游戲玩家操作所呈現的游戲畫面效果均是游戲開發(fā)者開發(fā)游戲時預設的結果，游戲玩家的操作并不具有著作權法意義上的獨創(chuàng)性，不產生新的作品。在無相反證據證明的前提下，被申請人提供了《王者榮耀》游戲軟件及游戲元素的著作權登記證書，被申請人據此提起行為保全申請具有權利基礎。

關于被申請人是否具有勝訴可能性，本院認為，訴前行為保全是一種程序救濟性權利，采取保全措施是基于諸多因素綜合考量后而采取的程序上的臨時措施。而所謂勝訴可能性，是法院根據現有證據，并結合程序性臨時措施的特點所作出的可能性判斷。本案中，現有證據顯示，用戶“嗨氏”未經涉案游戲著作權利人許可，在“今日頭條”傳播被控侵權游戲視頻的行為，具有侵權可能性。理由在于：一方面，《王者榮耀》的《用戶協(xié)議》第4.2條約定用戶不得未經被申請人許可以任何方式錄制、直播或向他人傳播騰訊游戲內容，包括但不限于不得利用任何第三方軟件進行網絡直播、傳播等。另一方面，被申請人具有《王者榮耀》游戲運行畫面的權利基礎，“嗨氏”未經許可傳播包含《王者榮耀》游戲運行畫面的視頻具有侵權可能性。被申請人根據《信息網絡傳播權保護條例》的規(guī)定，兩次向復議申請人發(fā)送舉報郵件要求刪除包括“嗨氏”在內的用戶在今日頭條上傳的被控侵權游戲視頻，但復議申請人均未采取合理措施，其主觀上具有過錯，亦具有侵權可能性。故被申請人具有勝訴可能性。

關于復議申請人以被申請人與復議申請人曾合作舉辦《王者榮耀》視頻創(chuàng)作大賽，鼓勵用戶在“今日頭條”上傳游戲視頻為由，認為上述視頻實際上已獲得被申請人許可，不應被刪除。本院認為，根據復議申請人提交的《活動執(zhí)行合同書》以及《王者榮耀》官網的新聞報道可知，復議申請人與被申請人確實曾存在合作關系，但雙方合作的活動載體為“西瓜視頻”，并未包含“今日頭條”。即使復議申請人在活動期間有權傳播用戶上傳的視頻，但活動結束后，復議申請人沒有被申請人明確授權的情況下，不能傳播上述視頻。上述視頻應當予以刪除。

關于復議申請人認為游戲視頻展示的是玩家的游戲技巧、策略和戰(zhàn)果，構成轉換性使用。本院認為，用戶對游戲的操作行為不具有獨創(chuàng)性，雖然用戶發(fā)布的游戲視頻還添加解說等元素，但該視頻核心仍是展示游戲本身的畫面、音效，相對于原游戲運行畫面沒有形成新的作品，不構成轉換性使用。

三、本案是否具有緊迫性、是否符合損害平衡性、是否損害社會公共利益等問題

關于本案是否具有緊迫性。本院認為，網絡游戲具有游戲研發(fā)、推廣、運營成本高，盈利周期短的特點，如不及時制止侵權行為將導致權利人的市場份額減少和市場機會的喪失，使權利人的合法權益受到難以彌補的損害。本案中，根據現有證據顯示，首屆“王者榮耀職業(yè)聯賽”(簡稱KPL)觀看人數突破3.5億，總獎金高達185萬元。而今日頭條國內月活躍用戶人數達到8億，包括“嗨氏”、“游戲達人團成員”等在內的眾多用戶在“今日頭條”上傳了大量《王者榮耀》游戲視頻，復議申請人在兩次接到被申請人通知后均未刪除《王者榮耀》游戲視頻，且《王者榮耀》游戲視頻的數量還在增加。由此可知，上述情況如不及時制止，將很可能顯著增加被申請人的維權成本和維權難度。故本案采取訴前行為保全措施符合民事訴訟法所規(guī)定的“情況緊急”情形。

關于本案是否符合損害平衡性。復議申請人以營利為目的通過網絡傳播《王者榮耀》游戲視頻會導致被申請人在游戲視頻的市場份額減少和市場機會的喪失，如不采取保全措施會使被申請人受到難以彌補的損害。而采取保全措施并不影響復議申請人運營的“今日頭條”的其他業(yè)務的正常開展，對復議申請人的合法權益損害有限。故本案采取行為保全措施，符合損害平衡性。

關于本案是否損害公共利益。復議申請人認為采取保全措施會導致壟斷，最終損害消費者的利益。本院認為，法院在作出判決前，通過行為保全措施先行要求一方當事人為或不為特定的行為，符合法律規(guī)定，屬于臨時禁令，并不涉及反壟斷，亦不損害消費者利益。

另外，關于復議申請人要求被申請人賠償450萬元的復議請求，本院認為，根據《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條的規(guī)定，復議申請人應當單獨提起賠償訴訟，故該請求不屬于復議審查范圍。

綜上，本院認為，原裁定并無不當，符合法律規(guī)定，應予維持。據此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條、第一百零八條，《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第二十五條、第一百七十一條，《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十八條之規(guī)定，本院裁定如下：

駁回北京字節(jié)跳動科技有限公司的復議請求。

審判長　楊麗霞

審判員　余　博

審判員　潘寒冰

二〇一九年六月二十日

法官助理　曹玉婷

書記員　辜　浩

來源：IPRdaily綜合中國裁判文書網、知識產權導航網

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：騰訊公司等申請字節(jié)跳動公司等訴前停止侵犯著作權案（附裁定書）（點擊標題查看原文）

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