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作者：縷聰

原標題：商標代理手記（九）地理證明標志，算不算商標界的“標準必要專利”？

最近這段時間，關(guān)于“潼關(guān)肉夾饃”、“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”地理證明標志的新聞鬧得可謂是沸沸揚揚、滿城風雨的。雖然這件事情目前是以國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)聲表態(tài)、潼關(guān)肉夾饃協(xié)會發(fā)文道歉的形式告一段落，但是這次可以稱得上是給全社會上了一堂關(guān)于地理證明標志的“公開課”。

無獨有偶，此次事件還將“庫爾勒香梨”等其他地理證明標志卷入其中。那么，什么是地理證明標志呢？它和常見的普通商標又有何異同呢？根據(jù)《商標法》[1]的規(guī)定，“證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標志?！庇纱丝梢?，協(xié)會本身并不能使用該商標，而協(xié)會內(nèi)外的人要使用還必須要滿足一定的要求和條件后方可準許，這應該是地理證明商標與普通商標最特別之處。此外，集體商標和證明商標一樣，一般的自然人或企業(yè)無法注冊，必須由事業(yè)單位或行業(yè)協(xié)會提出申請，而且地理標志還必須由當?shù)厝嗣裾鼍呦嚓P(guān)授權(quán)、地方志、地域范圍劃分、品質(zhì)與地區(qū)因素存在關(guān)聯(lián)等文件。在提交聲明中，還需要附上使用管理規(guī)則、專業(yè)檢測能力人員設(shè)備清單等輔助材料。流程可謂是相當?shù)貒栏瘛?/p>

《商標法實施條例》[2]規(guī)定，“以地理標志作為集體商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的自然人、法人或者其他組織，可以要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的團體、協(xié)會或者其他組織，該團體、協(xié)會或者其他組織應當依據(jù)其章程接納為會員；不要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的團體、協(xié)會或者其他組織的，也可以正當使用該地理標志，該團體、協(xié)會或者其他組織無權(quán)禁止?！边@一條正是此次事件的爭議焦點所在?！颁P(guān)肉夾饃”、“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”原本可以只是一場普通的維權(quán)行動，但是將制止侵權(quán)與付費入會進行捆綁，就未免有些“吃相難看”了。

一方面來說，地理證明商標是帶有一定的公益性質(zhì)的。它不同于普通商標可以靠授權(quán)許可的方式賺取專用許可費，協(xié)會在制定地理證明商標的使用管理規(guī)則中是不存在“商標使用費”這種說法的。雖然協(xié)會作為地理證明商標的管理者以及規(guī)則的制定者，確實需要有必要的開支進行維護，但是這本就是協(xié)會作為行業(yè)組織的職責所在。正是因為如此，大部分協(xié)會選擇將這一部分的成本費用納入到會員的會費當中，進行統(tǒng)一收支管理。這樣的做法無可厚非，而且擁有地理證明標志對于協(xié)會來說意味著更具有權(quán)威性，在行業(yè)中享有更高的聲望，無形之中還將會吸引更多的潛在會員。

另一方面來說，即使是身處外地的商家加入該協(xié)會成為了會員，也并不意味著就可以合法正當?shù)厥褂迷摰乩順酥玖耍€必須要符合協(xié)會當初制定的《地理標志商標使用管理規(guī)則》。然而，在這項經(jīng)過國家知識產(chǎn)權(quán)局備案的規(guī)則中，往往都會要求使用地理標志的生產(chǎn)者必須要來自該地區(qū)，否則容易造成消費者對原產(chǎn)地的誤認或混淆。可是，對于本身就來自于標志所在地區(qū)、并且產(chǎn)品也符合規(guī)則標準的，即使不是協(xié)會會員，他人也無權(quán)禁止其使用。從市場的角度來說，對于來源地與標識統(tǒng)一、生產(chǎn)質(zhì)量達標的商品，既不會造成消費者誤認，也不會損害該地區(qū)同類產(chǎn)品的聲譽。退一萬步說，就算該地區(qū)尚未將指定產(chǎn)品申請注冊成為地理證明商標，該地區(qū)的合規(guī)商家使用“地名+商品名”的標志也是理所應當。畢竟一款地標性產(chǎn)品的誕生，離不開同區(qū)域內(nèi)廣大同業(yè)者的不懈努力，能夠做到享譽全國更是不易。至于“逍遙鎮(zhèn)”是普通商標而非集體商標、注冊分類在第43類餐飲酒店而非第30類小吃配料、名稱本身缺乏顯著性等其他“硬傷”則更讓人覺得這樣的“維權(quán)”是在顛倒是非黑白。

這讓筆者無意中聯(lián)想到了同屬知識產(chǎn)權(quán)范疇的另一項專用權(quán)利，叫作“標準必要專利”。專利，想必大家都不陌生，那么標準必要專利又是什么呢？根據(jù)百科詞條的解釋，是指在實施標準時、沒有辦法可以再通過運用其他商業(yè)上可實施的且不構(gòu)成侵權(quán)的方式來避免該項專利中的權(quán)利要求被侵犯的權(quán)利。簡單來說，這就是嵌入在標準中的一項無法繞開的必需品，企業(yè)倘若要執(zhí)行這套標準就必須使用這項專利。標準之下又分為國家標準、行業(yè)標準、地方標準、團體標準、強制標準和推薦標準等等。而強制標準的必要專利常常是兵家必爭之地。這大概就是為什么5G時代各國都會如此大費周章地搶奪標準的制定權(quán)，背后與知識產(chǎn)權(quán)有著密不可分的關(guān)系。日本在2G時代為了發(fā)展自己獨立的數(shù)字移動通信系統(tǒng)PDC、而放棄GSM制式最終被時代淘汰的故事仍然歷歷在目，這也是通信行業(yè)內(nèi)老生常談的話題。

地理證明標志商標雖說和普通商標都同由國家知識產(chǎn)權(quán)局商標局管理，但是辦理申請流程及資料有著巨大的差別。在保護范圍、使用規(guī)則、以至于在商標注冊證書上都有著明顯的區(qū)分。然而，在專利申請的時候只區(qū)分發(fā)明專利、實用新型專利和外觀專利，并不需要填寫額外的說明，僅從專利證書上是看不出來該專利是否為標準必要專利。也就是說，標準必要專利并沒有對申請人的資格進行限制。一般來說，是先有專利、后有標準。隨著法律法規(guī)的不斷完善，如今制定標準中若有涉及專利的必須要聲明[3]。況且，標準化制定的過程相對而言會更加嚴謹，能夠被納入標準的專利應當是能夠經(jīng)得起考驗的。

如此一來，假如企業(yè)能夠擁有一項標準必要專利而且是強制標準涉及的，豈不是能“躺著收錢”、一勞永逸了？那倒未必。對于標準必要專利來說，還需要遵循FRAND（Fair,Reasonable,And Non-discriminatory terms，公平、合理和不歧視）原則。定價不能過高，也不能區(qū)別定價。對于他人提出需要使用標準必要專利的時候，專利權(quán)人甚至無權(quán)拒絕。對于一般企業(yè)而言，想要讓產(chǎn)品上市就必須符合國家強制標準的要求，否則就是存在瑕疵的不合規(guī)產(chǎn)品?？墒窍胍瀼剡@套標準，標準必要專利又是必不可少的一部分。這就陷入了一個進退兩難的境地。也正因如此，標準必要專利承載了一定的社會責任，帶有一定的“公益”屬性，與地理證明標志商標有相通之處。

在地理證明標志商標的使用過程中，有時候商家都是有意無意的將“地名+產(chǎn)品名”當成了自己的招牌。如前所述，“潼關(guān)肉夾饃”、“逍遙鎮(zhèn)胡辣湯”既是地理標志商標，同時還是一道菜名。商戶想要向一般公眾宣傳自己的招牌菜，就不可避免的要用到地理證明商標的名稱，并且在菜品的制作工藝、流程或手法上，會盡可能地忠于原味。如果進行了較多的改良，相當于自研了一套新的菜品，那么就不再是原本的菜品，自然也就不需要使用這個名稱了。

從以上表格不難看出，標準必要專利和地理證明標志不但是知識產(chǎn)權(quán)的具體形態(tài)，還是全社會、乃至全人類的寶貴財富。當“私權(quán)”與“公權(quán)”發(fā)生沖突時，妥善解決爭議、最大程度保障各方權(quán)益，真正地將權(quán)利貫徹到實處，才能形成更大的合力。

注釋：

[1]《中華人民共和國商標法》第十六條：商標中有商品的地理標志，而該商品并非來源于該標志所標示的地區(qū)，誤導公眾的，不予注冊并禁止使用；但是，已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效。

[2]《商標法實施條例》第四條：商標法第十六條規(guī)定的地理標志，可以依照商標法和本條例的規(guī)定，作為證明商標或者集體商標申請注冊。以地理標志作為證明商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的自然人、法人或者其他組織可以要求使用該證明商標，控制該證明商標的組織應當允許。

[3]《國家標準涉及專利的管理規(guī)定（暫行）》第五條：在國家標準制修訂的任何階段，參與標準制修訂的組織或者個人應當盡早向相關(guān)全國專業(yè)標準化技術(shù)委員會或者歸口單位披露其擁有和知悉的必要專利，同時提供有關(guān)專利信息及相應證明材料，并對所提供證明材料的真實性負責。參與標準制定的組織或者個人未按要求披露其擁有的專利，違反誠實信用原則的，應當承擔相應的法律責任。

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：縷聰

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：商標代理手記（九）| 地理證明標志，算不算商標界的“標準必要專利”？（點擊標題查看原文）

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