合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

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供稿：高記源高律別睡啦

原標(biāo)題：合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)

據(jù)南山區(qū)政府官網(wǎng)發(fā)布的信息了解到，考慮到此前冬奧會(huì)吉祥物“冰墩墩”一“墩”難求的狀況，南山區(qū)多個(gè)街道借核酸檢測(cè)采樣的契機(jī)，為轄區(qū)居民貼心準(zhǔn)備“冰墩墩”貼紙，測(cè)一次核酸，就送一張冰墩墩貼紙，而且每次的冰墩墩貼紙，都不一樣。然而2月28日，在深圳南山粵海街道做過(guò)兩次核酸檢測(cè)的鄭先生，實(shí)名舉報(bào)粵海街道違規(guī)使用“冰墩墩”形象，并向北京冬奧組委會(huì)官網(wǎng)郵箱發(fā)了舉報(bào)郵件。那么，這種不算“商業(yè)用途”的行為屬于侵權(quán)嗎？

有時(shí)候真的心疼做新媒體的同學(xué)們，網(wǎng)速快了之后緊跟時(shí)事簡(jiǎn)直是地獄難度。

合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

就在筆者昨天下午身披13號(hào)戰(zhàn)袍和幾位“律界俊杰”鏖戰(zhàn)在籃球野場(chǎng)的時(shí)候，知產(chǎn)圈爆出了個(gè)不小的瓜，等到了球賽正賽（燒烤啤酒）時(shí)，瓜已經(jīng)成功出圈。各路兄弟們開(kāi)始懟著我這個(gè)知產(chǎn)律師問(wèn)：“這不是公益的嗎？”、“這也沒(méi)有商業(yè)性質(zhì)??？”

合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

我也只能一邊啃著鵪鶉一邊娓娓道來(lái)。

只看結(jié)論請(qǐng)滑到底部?。。?/strong>

商標(biāo)墩

前段時(shí)間冬奧會(huì)激戰(zhàn)正酣時(shí)，我為律所的廣播站撰寫過(guò)一篇稿件《侵犯冰墩墩知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律分析》，同時(shí)近一兩個(gè)月也總有閑著沒(méi)事的朋友跑來(lái)問(wèn)我“我買了正品冰墩墩然后拍照發(fā)朋友圈算不算侵權(quán)？”、“我自制冰墩墩送人侵不侵權(quán)？”

這種現(xiàn)象級(jí)IP對(duì)于全體國(guó)民的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)提升是有極大的幫助的，或許也能加速知產(chǎn)春天的到來(lái)。（講正題！講正題?。?/strong>

冬奧委對(duì)于冰墩墩的保護(hù)可以說(shuō)是不遺余力，從商標(biāo)角度，冬奧委已經(jīng)申請(qǐng)了1127件商標(biāo)，針對(duì)主要的冬奧會(huì)標(biāo)志、文字、冰墩墩、雪容融形象都采取了全類注冊(cè)。

全類注冊(cè)是啥意思呢？一般是財(cái)大氣粗的主體作為防御性的商標(biāo)布局，一些離譜的類別雖然自己不用，但是也不想讓別人用，比如下圖的45類標(biāo)。

首先得說(shuō)全面布局值得肯定，但是三年后對(duì)于一些沒(méi)有實(shí)際使用過(guò)的類別是否會(huì)有人提出“撤三”就不得而知了。

通過(guò)檢索可以看到，這其中有675件處于無(wú)效狀態(tài)的商標(biāo)，其中的一些可能是部分駁回之后被分割申請(qǐng)了。不愧是知產(chǎn)人民的好大哥，瘋起來(lái)連自己都?xì)⒌腃NIPA。

專利墩

墩墩身上的護(hù)符，最容易被忽略的估計(jì)是專利權(quán)了。

2019年8月，冰墩墩方案最終確定，2019年9月17日晚正式發(fā)布冰墩墩，而在冰墩墩發(fā)布之前的2019年9月16日，北京冬奧組委會(huì)就申請(qǐng)了八件外觀專利權(quán)，其中四件專利涉及冰墩墩本尊的標(biāo)志物、標(biāo)貼、標(biāo)牌、手機(jī)界面。

重要的知識(shí)點(diǎn)在哪里？發(fā)布之前，先申請(qǐng)?jiān)侔l(fā)布，球球各位老鐵不要拿已經(jīng)公開(kāi)過(guò)的專利去訴訟了，對(duì)家律師做夢(mèng)都會(huì)笑醒的。

截至目前，以北京2022年冬奧會(huì)和冬殘奧會(huì)組織委員會(huì)為申請(qǐng)人，已經(jīng)申請(qǐng)了14件外觀設(shè)計(jì)專利。

本次事件中，粵海街道辦踩雷的不光是著作權(quán)，這還有個(gè)貼紙的外觀專利呢。

版權(quán)＆奧林匹克墩

本次鄭先生舉報(bào)，并且得到冬奧會(huì)回復(fù)的，主要是版權(quán)（著作權(quán)）和奧林匹克標(biāo)志這兩項(xiàng)。

冰墩墩形象屬于美術(shù)作品，本次粵海街道辦發(fā)放的核酸貼紙上面的形象與冰墩墩作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，同時(shí)因?yàn)槎瑠W委發(fā)表在先，且冰墩墩具有較高知名度，粵海街道辦存在接觸可能性，滿足著作權(quán)法“接觸＋實(shí)質(zhì)性相似”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，粵海街道辦未經(jīng)許可擅自復(fù)制、發(fā)行冰墩墩作品的行為，構(gòu)成侵權(quán)。

我不聽(tīng)我不管，我就要墩墩

“但是，粵海街道辦也是在做公益啊，為了全民抗疫大局啊”

“但是，geigei粵海街道辦沒(méi)有商業(yè)使用啊，免費(fèi)發(fā)放的”

“但是，粵海街道辦是國(guó)家機(jī)關(guān)在履行公務(wù)職責(zé)啊”

但是，雖然情感上不好接受，著作權(quán)是一種對(duì)世權(quán)，擁有極大的權(quán)利范圍，只要不是法定的權(quán)利限制情形，就不應(yīng)當(dāng)限縮其保護(hù)范圍。

我國(guó)《著作權(quán)法》第二十四條，其實(shí)是《伯爾尼公約》合理使用制度在我國(guó)的本土化作業(yè)，總結(jié)起來(lái)就是，滿足法定條件，標(biāo)明姓名，即可無(wú)須許可、不付費(fèi)。為了不水篇幅（雖然最近總被說(shuō)短），正好用上我給顧問(wèn)單位講課的PPT。

針對(duì)本次事件，廣大熱心網(wǎng)友紛紛為粵海街道辦出謀劃策，我看到最搭邊的兩個(gè)是二十四條的（七）和（九）兩項(xiàng)。

第（七）項(xiàng)，是國(guó)家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)中使用，似乎看起來(lái)都對(duì)上了，但是關(guān)鍵點(diǎn)在于對(duì)合理范圍的解讀，需要考慮使用該作品的必要性，即是否只有用了冰墩墩，才能促進(jìn)做核酸？?jī)烧咧g的關(guān)聯(lián)性是否達(dá)到了足夠的強(qiáng)度，強(qiáng)到了可以破除著作權(quán)作為私權(quán)的不可侵犯性。

口子一旦開(kāi)了，今天因?yàn)楹怂幔魈煲驗(yàn)橐呙?，后天為了光盤行動(dòng)，大后天為了節(jié)能環(huán)保，管你什么冰墩墩、皮卡丘、玲娜貝兒，統(tǒng)統(tǒng)過(guò)來(lái)獻(xiàn)身。這樣勢(shì)必背離我國(guó)加強(qiáng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的初衷，也會(huì)給某些發(fā)達(dá)國(guó)家用來(lái)攻擊我們落后的借口。

第（九）項(xiàng)，其實(shí)完全不搭嘎，這項(xiàng)指的是公益演出雙免費(fèi)的情形。比如說(shuō)，舉辦表演為災(zāi)區(qū)募捐，舉辦方?jīng)]賺錢是在做公益，可以嗎？不行，因?yàn)橛^眾交錢了。所以該付的版權(quán)費(fèi)一分不能少。

同時(shí)這一項(xiàng)在多年的以訛傳訛中，也被傳成了非商業(yè)使用不算侵權(quán)，其實(shí)著作權(quán)侵權(quán)的判定標(biāo)準(zhǔn)從來(lái)不管你獲利與否，你天天在家手工制作然后對(duì)外贈(zèng)送一樣侵權(quán)（復(fù)制權(quán)、改編權(quán)、發(fā)行權(quán)），做個(gè)圖掛在社交媒體上就是想要點(diǎn)贊也侵權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）。

有的小機(jī)靈鬼這時(shí)候就要問(wèn)了，那為什么天天可以看到網(wǎng)上表情包、短視頻、公眾號(hào)文章在用別人的作品呢？

首先著作權(quán)人沒(méi)那么大精力去管，而且各種盜圖、盜版、二次創(chuàng)作的行為，實(shí)質(zhì)上幫助了作品提高知名度搶占市場(chǎng)，因此著作權(quán)人往往樂(lè)見(jiàn)其成，等到某些侵權(quán)行為有了足夠獲利之后，再挨個(gè)開(kāi)刀，俗稱放水養(yǎng)魚。（我沒(méi)有特指微軟放任中國(guó)windows盜版，然后挨個(gè)上市公司去收保護(hù)費(fèi)的行為）

回歸到本次事件，事實(shí)上，沒(méi)有熱心市民鄭先生去舉報(bào)并且在網(wǎng)上直播舉報(bào)過(guò)程的行為，冬奧委即使知道了深圳部分街道辦在發(fā)放冰墩墩核酸貼紙也只會(huì)一笑了之，抗疫大局面前沒(méi)準(zhǔn)還會(huì)給點(diǎn)個(gè)贊，這也就是俗稱的民不舉官不究。

但是熱心市民鄭先生義正言辭的把這件事捅到了社交媒體上，作為著作權(quán)人的冬奧委可就沒(méi)法當(dāng)作看不到了，抗疫是大事，但同樣，保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)也是國(guó)策級(jí)的大事，法律面前誰(shuí)都不能含糊。

合規(guī)建議

一、聽(tīng)說(shuō)我大深圳某街道辦準(zhǔn)備把玲娜貝兒印在核酸貼紙上？建議不要惹西半球最強(qiáng)法務(wù)部，老老實(shí)實(shí)談合作，可能都不用給錢，先上車后補(bǔ)票才會(huì)傾家蕩產(chǎn)。

二、深圳各級(jí)政府單位都有采購(gòu)法律顧問(wèn)，建議決策之前多少問(wèn)一下律師，大所肯定有知產(chǎn)部，即使沒(méi)有，以律師的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)肯定也會(huì)征召（piao）一下知產(chǎn)同行來(lái)評(píng)估。

三、其實(shí)鄭先生發(fā)的B站視頻里也使用了不少冰墩墩形象，熱心的，拿不到墩墩貼紙的深圳市民，也可以舉報(bào)一下，畢竟，都是為了建設(shè)社會(huì)主義法制社會(huì)嘛。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：高記源高律別睡啦

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)？（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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合理使用？原來(lái)宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識(shí)產(chǎn)權(quán)？