“清鳳”飛過界了嗎？——對一起商標侵權案件的分析

? 【案　情】 2014年5月17日，清風注冊商標權利人江蘇金紅葉紙業(yè)集團有限公司舉報當事人羅某在店慶活動現(xiàn)場銷售的清鳳長卷筒衛(wèi)生紙涉嫌侵犯清風注冊商標專用權，請求某縣工商部門查處。

經(jīng)查，當事人羅某為了給店慶增加人氣，從鄰縣紙品批發(fā)商車某處購進清鳳長卷筒衛(wèi)生紙100件共1200提銷售。該批衛(wèi)生紙的規(guī)格與江蘇金紅葉紙業(yè)集團有限公司生產(chǎn)的清風牌衛(wèi)生紙規(guī)格相同，除外包裝上的潔爽商標與相同位置上的母嬰圖案、清鳳的“鳳”字與相同位置清風商標的“風”字不同外，包裝、裝潢基本相同，足以造成消費者混淆誤認。當事人羅某銷售過正品清風牌衛(wèi)生紙，當供貨商送來清鳳衛(wèi)生紙時，他認為是雜牌不想要。供貨商介紹說，這批衛(wèi)生紙貨好銷、價格便宜，并給他免運費的優(yōu)惠。羅某認為該批衛(wèi)生紙的注冊商標是潔爽，清鳳不是注冊商標，沒有侵犯清風商標專用權。在打聽證實清鳳衛(wèi)生紙確實好銷售，且其他地方賣了也沒出事后，羅某購入涉案衛(wèi)生紙。

【分　歧】

執(zhí)法人員對于此案應如何定性處理，產(chǎn)生不同意見。

第一種意見認為，本案應定性為不正當競爭行為。理由是：本案清鳳長卷筒衛(wèi)生紙包裝上標有潔爽注冊商標，清鳳未標注注冊商標標記，不屬于注冊商標。清鳳長卷筒衛(wèi)生紙的包裝、裝潢與清風衛(wèi)生紙的包裝、裝潢相似，足以造成消費者混淆誤認，屬于《反不正當競爭法》第五條第（二）項“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品”的行為，工商部門應該根據(jù)該法第二十一條第二款的規(guī)定，對當事人羅某處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。

第二種意見認為，本案應定性為商標侵權行為，當事人屬不知情，并能提供商品來源證明，應當責令當事人停止銷售。理由是：涉案清鳳長卷筒衛(wèi)生紙包裝上標有潔爽注冊商標，清鳳沒有標注冊商標標記，當事人提供了貨物來源證明，屬不知情。應根據(jù)《商標法》第六十條第二款“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售”的規(guī)定，責令當事人停止銷售，將案件線索移交供貨商所在地的工商部門處理。

第三種意見認為，本案應定性為商標侵權行為，當事人屬于明知行為，應該按銷售侵犯注冊商標專用權的商品的行為處罰。理由是：本案當事人銷售過正品清風長卷筒衛(wèi)生紙，知道清風品牌商品的價格及該商品的知名度。羅某進貨時明知清鳳是雜牌不想要，但聽說在其他地方銷售沒有出事后又購入涉案衛(wèi)生紙，說明其存在僥幸心理，屬于“明知”。當事人構成新《商標法》第五十七條第（三）項規(guī)定的銷售侵犯注冊商標專用權的商品的行為，應該根據(jù)《商標法》第六十條第二款的規(guī)定處罰。

【分　析】

筆者同意第三種意見，理由如下：

1.清鳳長卷筒衛(wèi)生紙生產(chǎn)商未取得江蘇金紅葉紙業(yè)集團有限公司的授權許可，擅自將與清風注冊商標相近似的“清鳳”文字使用在其生產(chǎn)的長卷筒衛(wèi)生紙包裝的相同位置上，足以造成消費者混淆誤認，應視為《商標法》意義上的商標使用，屬于《商標法》第五十七條第（二）項規(guī)定的未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的商標侵權行為。

2.本案當事人明知清鳳長卷筒衛(wèi)生紙是雜牌商品，打聽證實其他地方賣了也沒出事后，購入涉案衛(wèi)生紙，證明其屬于“明知”情形，因此不適用《商標法》第六十條第二款“銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售”的規(guī)定，不能免予處罰。當事人羅某構成《商標法》第五十七條第（三）項規(guī)定的銷售侵犯注冊商標專用權的商品的行為，應該根據(jù)《商標法》第六十條第二款“工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內(nèi)實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節(jié)的，應當從重處罰”的規(guī)定處罰。

（作者：郭鑫生?來源：中國工商報 ?整理：IPRdaily周海峰）

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