自2024.2.27日起！人民法院案例庫(kù)對(duì)社會(huì)開(kāi)放｜附10個(gè)參考案例

避免“同案不同判”

人民法院案例庫(kù)，收錄的是經(jīng)最高人民法院審核認(rèn)為對(duì)類案具有參考示范價(jià)值的權(quán)威案例，包括指導(dǎo)性案例和參考案例。建設(shè)人民法院案例庫(kù)，經(jīng)過(guò)最高人民法院統(tǒng)一審核把關(guān)，編發(fā)對(duì)類案辦理具有參考示范價(jià)值的權(quán)威案例，逐步覆蓋各類案由和罪名、各種疑難復(fù)雜法律適用問(wèn)題，能夠給法官辦案提供更加權(quán)威、更加規(guī)范、更加全面的指引。

最高法要求，法官在審理案件時(shí)必須檢索查閱案例庫(kù)，參考入庫(kù)同類案例作出裁判。這對(duì)于促進(jìn)統(tǒng)一裁判規(guī)則和尺度，避免“同案不同判”，保障法律正確、統(tǒng)一適用無(wú)疑具有重要意義。

最高人民法院表示，高度重視司法公開(kāi)工作，切實(shí)加大裁判文書(shū)公開(kāi)力度，持續(xù)優(yōu)化裁判文書(shū)公開(kāi)機(jī)制，不斷提升裁判文書(shū)公開(kāi)質(zhì)效。

在繼續(xù)辦好、優(yōu)化中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)的同時(shí)，建設(shè)人民法院案例庫(kù)，收錄體例規(guī)范、要素齊全、便于檢索的參考案例，不僅為廣大司法法律界人士提供更加精準(zhǔn)、權(quán)威的辦案參考和研究素材，也有效回應(yīng)了人民群眾對(duì)更深層次司法公開(kāi)的現(xiàn)實(shí)需求。

優(yōu)先選取新近案例

據(jù)統(tǒng)計(jì)，人民法院案例庫(kù)入庫(kù)案例達(dá)到3711件。其中，刑事案例共1453件，占比39.15%；民事案例共1643件，占比44.27%；行政案例共405件，占比10.91%；國(guó)家賠償案例共23件，占比0.62%；執(zhí)行案例共187件，占比5.04%。

首批入庫(kù)案例有如下特點(diǎn)：

（1）基本實(shí)現(xiàn)了對(duì)常見(jiàn)罪名、多發(fā)案由的“全覆蓋”。盜竊罪、幫信罪、詐騙罪、故意傷害罪、毒品犯罪等常見(jiàn)罪名，民間借貸糾紛、婚姻家庭糾紛、機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛等案件體量較大的案由，均收錄了一批入庫(kù)案例。

（2）注重體現(xiàn)“為大局服務(wù)、為人民司法”要求。

編發(fā)了一批有利于推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)高質(zhì)量發(fā)展案例，如民營(yíng)企業(yè)產(chǎn)權(quán)和企業(yè)家權(quán)益保護(hù)案例、涉案企業(yè)合規(guī)案例、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)案例等。

針對(duì)社會(huì)關(guān)切，編發(fā)了一批事關(guān)民生的案例，如懲治網(wǎng)絡(luò)暴力和電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案例、維護(hù)食品藥品安全案例、涉彩禮返還糾紛案例、各類勞動(dòng)爭(zhēng)議案例等。

為彰顯對(duì)老幼等特殊群體的司法保護(hù)，案例庫(kù)還設(shè)有“涉老年人保護(hù)案例”“涉未成年人保護(hù)案例”等特色專欄。

（3）高度重視入庫(kù)案例的“新鮮度”和時(shí)效性。優(yōu)先選取新近案例。例如，去年12月，“兩高兩部”發(fā)布了《關(guān)于辦理醉酒危險(xiǎn)駕駛刑事案件的意見(jiàn)》，對(duì)醉酒型危險(xiǎn)駕駛罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)和有關(guān)法律適用問(wèn)題作了新的規(guī)定。為此，案例庫(kù)專門(mén)收錄了一批適用最新意見(jiàn)審理的醉駕案例，確保入庫(kù)案例不過(guò)時(shí)，能切實(shí)發(fā)揮指導(dǎo)審判、服務(wù)社會(huì)的功能。

“只有進(jìn)行時(shí)、沒(méi)有完成時(shí)”

最高人民法院表示，目前的入庫(kù)案例雖然實(shí)現(xiàn)了常見(jiàn)罪名、多發(fā)案由的全覆蓋，但距離“覆蓋各類罪名、案由，在同一罪名、同一案由下的不同法律適用問(wèn)題也將有相應(yīng)案例”的建設(shè)目標(biāo)，還有很大的差距。

而且，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)不斷發(fā)展，新的法律、司法解釋不斷推出，必將有很多新的法律問(wèn)題需要明確適用規(guī)則，需要及時(shí)補(bǔ)充新案例，清理、替換過(guò)時(shí)案例。

因此，案例庫(kù)的建設(shè)必將是一個(gè)長(zhǎng)期的動(dòng)態(tài)過(guò)程，可以說(shuō)“只有進(jìn)行時(shí)、沒(méi)有完成時(shí)”，最高人民法院將持續(xù)做好這項(xiàng)具有基礎(chǔ)意義的重大工程。

附：10件參考案例

案例目錄

1.唐某華、楊某祥正當(dāng)防衛(wèi)案
——正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)間條件、限度條件的把握

2.邢某某虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票案
——二審程序中適用企業(yè)合規(guī)整改的考量

3.廣東某檢測(cè)技術(shù)股份有限公司提供虛假證明文件案
——環(huán)境監(jiān)測(cè)中介機(jī)構(gòu)弄虛作假行為的定性

4.李某強(qiáng)制猥褻案
——脅迫未成年人網(wǎng)絡(luò)裸聊構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪

5.牟某某虐待案
——“虐待家庭成員”的具體認(rèn)定

6.沙某訴袁某探望權(quán)糾紛案
——喪子老人可對(duì)孫子女“隔代探望”

7.沙某訴安徽某食品科技有限公司買賣合同糾紛案
——在合理生活消費(fèi)需要范圍內(nèi)支持購(gòu)買者懲罰性賠償請(qǐng)求

8.李某艷訴北京某科技公司勞動(dòng)爭(zhēng)議案
——?jiǎng)趧?dòng)者利用社交媒體“隱形加班”的認(rèn)定

9.南京某股權(quán)投資合伙企業(yè)訴房某某、梁某某等上市公司股份回購(gòu)合同糾紛案
——投資人和上市公司股東、實(shí)際控制人簽訂的與股票市值掛鉤的回購(gòu)條款應(yīng)認(rèn)定無(wú)效

10.四川某化工股份有限公司訴山東某化工股份有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案
——技術(shù)秘密侵權(quán)案中共同故意侵權(quán)的認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)

案例一

唐某華、楊某祥正當(dāng)防衛(wèi)案

——正當(dāng)防衛(wèi)時(shí)間條件、限度條件的把握

關(guān)鍵詞  刑事 故意傷害罪 正當(dāng)防衛(wèi) 時(shí)間條件 限度條件

基本案情

2017年12月13日0時(shí)許，被告人唐某華的妻妹周某會(huì)、姐姐劉某書(shū)，在貴州省貴陽(yáng)市東客站附近，為唐某華經(jīng)營(yíng)的旅店招攬客人。丁某平及其堂弟丁某萬(wàn)醉酒路經(jīng)該地，調(diào)戲周某會(huì)遭到斥責(zé)，二人不顧劉某書(shū)的阻攔，連續(xù)毆打周某會(huì)。丁某平撿起木架猛擊周某會(huì)頭背部，又去毆打劉某書(shū)，周某會(huì)趁機(jī)跑開(kāi)打電話報(bào)警。丁某平持木架、丁某萬(wàn)持石塊追打劉某書(shū)，將劉某書(shū)踢打倒地。被告人楊某祥駕車路過(guò)，見(jiàn)狀上前勸阻，丁某萬(wàn)撿起石塊砸向楊某祥，丁某平揮拳擊打楊某祥，劉某書(shū)、楊某祥先后跑開(kāi)，丁某平、丁某萬(wàn)持石塊追尋二人至附近小區(qū)內(nèi)。唐某華接到周某會(huì)求助電話，下樓斥責(zé)丁某平醉酒滋事，丁某平持石塊與唐某華對(duì)峙，楊某祥上前幫助唐某華，三人抓扯扭打進(jìn)入電梯廳。丁某平倒地，唐某華、楊某祥對(duì)丁某平拳打腳踢約40秒后離開(kāi)，隨后丁某平起身走出電梯廳，連同丁某萬(wàn)被唐某華及群眾控制。

派出所民警將丁某平、丁某萬(wàn)作為違法嫌疑人帶到派出所調(diào)查。丁某平坐在值班室座椅上多次后仰頭部撞擊墻壁（木質(zhì)空心），民警立即阻止并將丁某平送到醫(yī)院，醫(yī)生認(rèn)為丁某平系醉酒，未作深入檢查，民警將其帶回休息。當(dāng)日9時(shí)許，民警發(fā)現(xiàn)丁某平未醒，送醫(yī)搶救無(wú)效死亡。經(jīng)鑒定，丁某平因重型顱腦損傷死亡；周某會(huì)頭部損傷為輕微傷。

貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院于2020年12月16日作出（2020）黔01刑初17號(hào)刑事判決：被告人唐某華犯故意傷害罪，判處有期徒刑十年，剝奪政治權(quán)利一年；被告人楊某祥犯故意傷害罪，判處有期徒刑三年。宣判后，二被告人提出上訴。貴州省高級(jí)人民法院于2024年1月31日作出（2021）黔刑終3號(hào)刑事判決：撤銷貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2020）黔01刑初17號(hào)刑事判決；唐某華、楊某祥無(wú)罪。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：丁某平與其堂弟丁某萬(wàn)醉酒后在公共場(chǎng)所調(diào)戲并持械隨意毆打女性，在被告人楊某祥（駕車路過(guò)群眾）上前阻止時(shí)對(duì)其拳打腳踢、持械追趕。丁某平被聞?dòng)嵹s來(lái)的被告人唐某華斥責(zé)時(shí)仍持石塊與其抓扯扭打，不法侵害行為并未停止，一直持續(xù)。唐某華、楊某祥采取抓扯踢打方式對(duì)施暴者予以回?fù)簟６∧称降沟?，唐某華、楊某祥對(duì)丁某平拳打腳踢約40秒后離開(kāi)后，丁某平自己起身走出電梯廳，隨后被眾人控制。唐某華、楊某祥雖然二對(duì)一，但不法侵害人丁某平手中持有石塊，唐某華、楊某祥均赤手空拳，對(duì)丁某平踢打持續(xù)時(shí)間較短，行為已有節(jié)制。丁某平死亡的結(jié)果系多因一果，有丁某平嚴(yán)重醉酒、自行頭部撞墻等多重因素的作用。結(jié)合現(xiàn)場(chǎng)情況和全案事實(shí)，唐某華、楊某祥的防衛(wèi)行為沒(méi)有明顯超過(guò)必要限度，屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

關(guān)于檢察機(jī)關(guān)提出唐某華趕到現(xiàn)場(chǎng)時(shí)丁某平、丁某萬(wàn)已停止對(duì)周某會(huì)、劉某書(shū)的傷害行為，被告人唐某華、楊某祥并未面臨人身危險(xiǎn)的現(xiàn)實(shí)性和緊迫性，不構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的意見(jiàn)。經(jīng)查，丁某平持石塊，與唐某華對(duì)峙，楊某祥上前幫助唐某華，三人扭打進(jìn)入電梯廳，此時(shí)丁某平依然有繼續(xù)實(shí)施侵害的現(xiàn)實(shí)可能性，依據(jù)一般人認(rèn)知，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為不法侵害仍在進(jìn)行。唐某華、楊某祥在民警趕來(lái)前采取制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，對(duì)上述意見(jiàn)不予采納。

綜上，唐某華、楊某祥的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，依法不負(fù)刑事責(zé)任。故二審法院依法作出如上裁判。

裁判要旨

1.防衛(wèi)人面臨不法侵害，時(shí)間緊迫、情勢(shì)緊張，不能苛求防衛(wèi)人進(jìn)行精準(zhǔn)防衛(wèi)，對(duì)不法侵害的結(jié)束時(shí)間、是否繼續(xù)，作出準(zhǔn)確的、分毫不差的判斷，而應(yīng)當(dāng)立足防衛(wèi)人在防衛(wèi)時(shí)所處情境，按照社會(huì)公眾的一般認(rèn)知，依法作出合乎情理的判斷，認(rèn)為不法侵害有繼續(xù)實(shí)施的現(xiàn)實(shí)可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不法侵害仍在進(jìn)行。

2.根據(jù)刑法第二十條第二款的規(guī)定，認(rèn)定防衛(wèi)過(guò)當(dāng)應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備“明顯超過(guò)必要限度”和“造成重大損害”兩個(gè)條件。關(guān)于防衛(wèi)行為是否“明顯超過(guò)必要限度”，應(yīng)當(dāng)站在防衛(wèi)人當(dāng)時(shí)的情境，從社會(huì)公眾一般認(rèn)知的角度，綜合不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度、危害程度和防衛(wèi)的時(shí)機(jī)、手段、強(qiáng)度、損害后果等情節(jié)，考慮雙方力量對(duì)比，依法作出合乎情理的判斷。要防止“唯結(jié)果論”，避免只要造成不法侵害人重傷、死亡的，就一律認(rèn)定為明顯超過(guò)必要限度。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)刑法》第20條

一審：貴州省貴陽(yáng)市中級(jí)人民法院（2020）黔01刑初17號(hào)刑事判決（2020年12月16日）

二審：貴州省高級(jí)人民法院（2021）黔刑終3號(hào)刑事判決（2024年1月31日）

案例二

邢某某虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票案

——二審程序中適用企業(yè)合規(guī)整改的考量

關(guān)鍵詞 刑事 虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪 二審程序 企業(yè)合規(guī)  主導(dǎo)機(jī)關(guān) 刑罰裁量

基本案情

被告人邢某某為安徽省蕪湖市某工程有限公司的實(shí)際控制人。2018年5月至2019年11月，邢某某為獲得足夠增值稅專用發(fā)票至稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)證抵扣稅款，在與他人無(wú)真實(shí)交易的情況下，利用實(shí)際控制的蕪湖某工程有限公司，采取支付票面金額6%至7%開(kāi)票費(fèi)的方式，伙同他人為自己實(shí)際控制的上述公司虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票13份，全部申報(bào)抵扣增值稅進(jìn)項(xiàng)稅額，涉及金額123萬(wàn)余元，稅額17萬(wàn)余元，價(jià)稅合計(jì)140萬(wàn)余元。被告人邢某某經(jīng)公安機(jī)關(guān)電話通知到案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，并補(bǔ)繳全部稅款。安徽省蕪湖市灣沚區(qū)人民法院于2022年9月29日作出（2022）皖0210刑初106號(hào)刑事判決：被告人邢某某犯虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，判處拘役一個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元。宣判后，被告人邢某某提出上訴。

在二審程序中，被告人邢某某提出企業(yè)合規(guī)整改的申請(qǐng)。安徽省蕪湖市中級(jí)人民法院經(jīng)聽(tīng)取檢察機(jī)關(guān)意見(jiàn)建議，認(rèn)為邢某某作為涉案小型民營(yíng)企業(yè)實(shí)際控制人，為解決企業(yè)進(jìn)項(xiàng)票不足問(wèn)題而虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票，案發(fā)后已補(bǔ)繳全部稅款，涉案企業(yè)符合合規(guī)整改條件，同意對(duì)邢某某實(shí)際控制的蕪湖某工程有限公司開(kāi)展企業(yè)刑事合規(guī)整改。在安徽省蕪湖市中級(jí)人民法院主導(dǎo)下，啟動(dòng)對(duì)涉案企業(yè)合規(guī)監(jiān)管考察?？疾炱趦?nèi)，涉案企業(yè)積極整改落實(shí)，明確合規(guī)職責(zé)，加強(qiáng)管理防范，經(jīng)第三方監(jiān)管組織評(píng)估，認(rèn)為已完成合規(guī)整改，驗(yàn)收考察通過(guò)。

安徽省蕪湖市中級(jí)人民法院于2023年4月27日作出（2022）皖02刑終186號(hào)刑事判決：被告人邢某某犯虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪，免予刑事處罰。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：邢某某伙同他人為自己虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票，構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票罪。一審宣判后，邢某某作為蕪湖某工程有限公司的實(shí)際控制人，在二審階段申請(qǐng)并完成企業(yè)合規(guī)整改工作。涉案企業(yè)完成合規(guī)整改，并通過(guò)第三方監(jiān)管組織評(píng)估和驗(yàn)收。綜合考慮邢某某自首、自愿認(rèn)罪認(rèn)罰、已補(bǔ)繳全部稅款等情節(jié)，可以免予刑事處罰。故二審法院依法作出如上判決。

裁判要旨

1.對(duì)于公司、企業(yè)實(shí)際控制人、經(jīng)營(yíng)管理人員等實(shí)施的、與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)密切相關(guān)犯罪的刑事案件，可以適用企業(yè)合規(guī)整改。對(duì)于完成有效合規(guī)整改的，可以依法從寬處理。

2.對(duì)于在審判階段申請(qǐng)開(kāi)展合規(guī)整改的，可以由人民法院視情直接組織開(kāi)展。對(duì)符合相關(guān)條件的涉案企業(yè)，在第一審程序中未進(jìn)行合規(guī)整改的，可以在第二審程序中開(kāi)展。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)刑法》第205條

一審：安徽省蕪湖市灣沚區(qū)人民法院（2022）皖0210刑初106 號(hào)刑事判決（2022年9月29日）

二審：安徽省蕪湖市中級(jí)人民法院（2022）皖02刑終186號(hào)刑事判決（2023年4月27日）

案例三

廣東某檢測(cè)技術(shù)股份有限公司提供虛假證明文件案

——環(huán)境監(jiān)測(cè)中介機(jī)構(gòu)弄虛作假行為的定性

關(guān)鍵詞 刑事 提供虛假證明文件罪 環(huán)境監(jiān)測(cè) 中介機(jī)構(gòu) 弄虛作假

基本案情

被告單位廣東某檢測(cè)技術(shù)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱某檢測(cè)公司）于2019年12月取得《檢驗(yàn)檢測(cè)機(jī)構(gòu)資質(zhì)認(rèn)定證書(shū)》，開(kāi)始面向社會(huì)受理各類環(huán)境檢測(cè)（監(jiān)測(cè)）業(yè)務(wù)并出具具有證明作用的數(shù)據(jù)和結(jié)果。被告人羅某甲系該公司總經(jīng)理、實(shí)際經(jīng)營(yíng)者，負(fù)責(zé)公司全面管理工作；被告人吳某系該公司法定代表人及行政副總，負(fù)責(zé)公司行政、財(cái)務(wù)以及市場(chǎng)部銷售業(yè)務(wù)；被告人羅某乙系該公司實(shí)驗(yàn)室主管，負(fù)責(zé)實(shí)驗(yàn)室原始數(shù)據(jù)檢測(cè)分析；被告人鄭某系該公司采樣部主管，負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)采樣及數(shù)據(jù)提??；被告人練某系該公司質(zhì)量部主管，負(fù)責(zé)編寫(xiě)出具檢測(cè)報(bào)告。2020年至2021年8月，為獲取更多客戶和利潤(rùn)，某檢測(cè)公司在開(kāi)展環(huán)境檢測(cè)業(yè)務(wù)過(guò)程中弄虛作假，采取未開(kāi)展采樣分析直接出具監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)、不真實(shí)記錄或選擇性記錄原始數(shù)據(jù)、紙質(zhì)原始記錄與電子儲(chǔ)存記錄不一致等多種偽造或篡改監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)的手段，為部分客戶出具虛假的環(huán)境檢測(cè)報(bào)告。其間，羅某甲、吳某默許、放任各業(yè)務(wù)部門(mén)弄虛作假，羅某乙、鄭某、練某互相配合共同為客戶出具虛假的環(huán)境檢測(cè)報(bào)告。經(jīng)核驗(yàn)，某檢測(cè)公司出具的80份環(huán)境檢測(cè)報(bào)告存在弄虛作假，涉及45家排污單位。羅某甲、吳某、鄭某、練某接到公安機(jī)關(guān)電話通知后主動(dòng)接受調(diào)查。

廣東省中山市第一人民法院于2022年6月24日作出（2022）粵2071刑初796號(hào)刑事判決：一、被告單位某檢測(cè)公司犯提供虛假證明文件罪，判處罰金人民幣二十萬(wàn)元。二、被告人羅某甲犯提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年九個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。三、被告人吳某犯提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年七個(gè)月，并處罰金人民幣八萬(wàn)元。四、被告人羅某乙犯提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年三個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。五、被告人鄭某犯提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。六、被告人練某犯提供虛假證明文件罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，緩刑二年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。宣判后，沒(méi)有上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，被告單位某檢測(cè)公司作為承擔(dān)環(huán)境監(jiān)測(cè)職責(zé)的中介組織，故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成提供虛假證明文件罪。被告人羅某甲等二人作為某檢測(cè)公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，被告人羅某乙等三人作為某檢測(cè)公司出具環(huán)境檢測(cè)報(bào)告的直接責(zé)任人員，亦構(gòu)成提供虛假證明文件罪。羅某甲等四人構(gòu)成自首，羅某乙如實(shí)供述自己罪行，依法可以從輕處罰。吳某等四人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以從寬處理。被告人羅某乙、鄭某、練某符合緩刑適用條件，依法可以宣告緩刑。故法院依法作出如上裁判。

裁判要旨

1.對(duì)于出具內(nèi)容嚴(yán)重失實(shí)的環(huán)境監(jiān)測(cè)報(bào)告的，應(yīng)當(dāng)綜合考慮違反執(zhí)業(yè)規(guī)范的情況、證明文件的失實(shí)程度等，結(jié)合在案其他證據(jù)準(zhǔn)確認(rèn)定主觀罪過(guò)形式。對(duì)于未開(kāi)展采樣分析直接出具監(jiān)測(cè)數(shù)據(jù)、不真實(shí)記錄或選擇性記錄原始數(shù)據(jù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百二十九條規(guī)定的“故意提供虛假證明文件”。

2.單位犯提供虛假證明文件罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第二百二十九條的規(guī)定定罪處罰。對(duì)于追究刑事責(zé)任的直接責(zé)任人員的范圍，應(yīng)當(dāng)根據(jù)所涉人員在單位犯罪中所起作用、主觀惡性程度等，妥當(dāng)加以把握。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)刑法》第229條、第231條

一審：廣東省中山市第一人民法院（2022）粵2071刑初796號(hào)刑事判決（2022年6月24日）

案例四

李某強(qiáng)制猥褻案

——脅迫未成年人網(wǎng)絡(luò)裸聊構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪

關(guān)鍵詞 刑事 強(qiáng)制猥褻罪 未成年人 裸體聊天　網(wǎng)絡(luò)侵害

基本案情

2020年6月17日，被告人李某（男，1998年出生）用其QQ 賬號(hào)添加同在QQ群的柳某某（系化名，女，2004年8月出生）的QQ號(hào)，后雙方互相添加微信。同年6月19日晚，柳某某在朋友聶某某（系化名）家中住宿，李某通過(guò)其手機(jī)登錄微信給柳某某發(fā)消息稱要視頻裸體聊天，柳某某未同意，后李某答應(yīng)支付柳某某3000元費(fèi)用，柳某某征求了聶某某意見(jiàn)后同意了李某裸體視頻聊天的要求。視頻過(guò)程中李某以黑屏的方式，用文字提示柳某某和聶某某用手揉胸并用嘴親對(duì)方的胸部，整個(gè)聊天過(guò)程持續(xù)了30多分鐘，視頻結(jié)束后，李某未支付3000元。

2020年7月6日，李某用手機(jī)QQ號(hào)聯(lián)系柳某某，以散布之前掌握的柳某某裸體照片威脅再次裸體視頻聊天，后柳某某于同月12日被迫與李某裸體視頻聊天，過(guò)程持續(xù)了10多分鐘。

2020年7月15日，李某用手機(jī)QQ號(hào)給柳某某發(fā)消息要求視頻裸體聊天，柳某某未同意，后李某告訴柳某某如果和他裸體視頻聊天三十次或者去上海跟他發(fā)生一次性關(guān)系，就將保存在手機(jī)內(nèi)的裸體聊天視頻刪除，柳某某便同意了李某視頻聊天三十次的要求。當(dāng)晚李某要求柳某某和他進(jìn)行了視頻裸體聊天，整個(gè)過(guò)程持續(xù)10多分鐘。

四川省攀枝花市某法院于2020年11月30日作出刑事判決，認(rèn)定被告人李某犯強(qiáng)制猥褻罪，判處有期徒刑三年。宣判后，被告人李某提出上訴。四川省攀枝花市中級(jí)人民法院于2021年1月18日作出刑事裁定，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：被告人李某為滿足性刺激，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)聊天方式獲取被害人裸體照片及視頻后，以此脅迫被害人在視頻聊天中實(shí)施淫穢行為供其觀看，構(gòu)成強(qiáng)制猥褻罪。李某強(qiáng)制猥褻未成年人，依法從重處罰。綜合考量李某的犯罪事實(shí)、情節(jié)、性質(zhì)以及社會(huì)危害程度，依法作出如上判決。

裁判要旨

1.在網(wǎng)絡(luò)視頻聊天中，行為人強(qiáng)制被害人暴露身體隱私部位或者實(shí)施淫穢行為，雖然未實(shí)際接觸被害人的身體隱私部位，與傳統(tǒng)猥褻在表現(xiàn)形式上有所不同，但行為實(shí)質(zhì)及社會(huì)危害并無(wú)差異，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百三十七條規(guī)定的“猥褻”。

2.行為人在網(wǎng)絡(luò)視頻聊天中拍攝裸體照片和視頻后，以公開(kāi)相關(guān)照片、視頻相威脅，脅迫被害人視頻裸體聊天，符合刑法第二百三十七條規(guī)定的，以強(qiáng)制猥褻罪定罪處罰。行為對(duì)象為未成年人的，依法從重處罰。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)刑法》第237條第1款

（因系涉未成人案件，略去一、二審文書(shū)信息）

案例五

牟某某虐待案

——“虐待家庭成員”的具體認(rèn)定

關(guān)鍵詞 刑事  虐待罪  家庭成員  同居  因果關(guān)系

基本案情

2018年8月，被告人牟某某與被害人劉某某（系化名，女，歿年24歲）確立戀愛(ài)關(guān)系。2018年9月至2019年10月，二人在北京市海淀區(qū)某大學(xué)的學(xué)生公寓以及牟某某位于北京的家中、劉某某的家中共同居?。?019年1月至2月，牟某某、劉某某先后到廣東省東莞市、山東省青島市與雙方家長(zhǎng)見(jiàn)面。

2019年1月起，被告人牟某某因糾結(jié)劉某某以往性經(jīng)歷，心生不滿，多次追問(wèn)劉某某性經(jīng)歷細(xì)節(jié)，與劉某某發(fā)生爭(zhēng)吵，高頻次、長(zhǎng)時(shí)間、持續(xù)性辱罵劉某某，并表達(dá)過(guò)讓劉某某通過(guò)“打胎”等方式以換取其心理平衡等過(guò)激言詞。同年6月13日，劉某某與牟某某爭(zhēng)吵后割腕自殘。8月30日，劉某某與牟某某爭(zhēng)吵后吞食藥物，經(jīng)醫(yī)院采取洗胃等救治措施后下發(fā)了病危病重通知書(shū)。

2019年10月9日中午，劉某某與被告人牟某某在牟某某位于北京市朝陽(yáng)區(qū)的家中再次發(fā)生爭(zhēng)吵，并遭到牟某某的辱罵。當(dāng)日15時(shí)17分許，劉某某獨(dú)自外出，后入住北京市海淀區(qū)某賓館，并于17時(shí)40分許網(wǎng)購(gòu)鹽酸地芬尼多片2盒，服用該藥物自殺，被發(fā)現(xiàn)后，劉某某被送至醫(yī)院救治。2020年4月11日，劉某某又口服大量鹽酸地芬尼多片，導(dǎo)致呼吸循環(huán)衰竭，經(jīng)救治無(wú)效死亡。

北京市海淀區(qū)人民法院于2023年6月15日以（2021）京0108刑初382號(hào)刑事附帶民事判決，認(rèn)定被告人牟某某犯虐待罪，判處有期徒刑三年二個(gè)月；被告人牟某某賠償附帶民事訴訟原告人馬某某（系化名，被害人母親）經(jīng)濟(jì)損失人民幣七十三萬(wàn)二千六百九十九元五角二分。宣判后，被告人牟某某提出上訴。北京市第一中級(jí)人民法院于2023年7月25日以（2023）京01刑終274號(hào)刑事附帶民事裁定，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于虐待罪的規(guī)制范圍、因果關(guān)系認(rèn)定等問(wèn)題。

一、被告人牟某某與被害人劉某某之間構(gòu)成實(shí)質(zhì)性家庭成員關(guān)系。刑法未對(duì)虐待罪“家庭成員”的范圍作出明確界定。為有效保障被害人人身權(quán)利，應(yīng)當(dāng)根據(jù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)快速發(fā)展與轉(zhuǎn)型的現(xiàn)實(shí)情況，及時(shí)準(zhǔn)確界定虐待罪中的“家庭成員”范圍。除了典型的家庭成員之外，具有共同生活事實(shí)，形成較為穩(wěn)定的同居關(guān)系的人，也應(yīng)納入虐待罪的規(guī)制范圍。

本案中，被告人牟某某、被害人劉某某戀愛(ài)交往的目的在于共同組建家庭，主觀上具有共同生活的目的，而且從雙方在重要節(jié)假日見(jiàn)家長(zhǎng)的時(shí)點(diǎn)、雙方家長(zhǎng)對(duì)待二人的態(tài)度和言行、二人共同居住的地點(diǎn)、頻次、時(shí)長(zhǎng)以及雙方經(jīng)濟(jì)往來(lái)支出等情況,可以反映出客觀上二人已具備了較為穩(wěn)定的共同生活事實(shí)，且精神上相互依賴，經(jīng)濟(jì)上相互幫助。因此，結(jié)合社會(huì)公眾的一般觀念，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定牟某某與劉某某之間形成了事實(shí)上家庭成員關(guān)系，可以適用虐待罪的規(guī)定。

二、被告人牟某某持續(xù)辱罵等精神虐待行為與被害人劉某某自殺身亡結(jié)果之間存在刑法上的因果關(guān)系。本案中，牟某某與被害人劉某某確立戀愛(ài)關(guān)系后，在交往及共同生活過(guò)程中，劉某某對(duì)牟某某精神依賴程度不斷加深，但牟某某不能正確對(duì)待劉某某過(guò)往性經(jīng)歷,長(zhǎng)期對(duì)劉某某侮辱、謾罵，進(jìn)行精神折磨與打壓，貶損其人格。特別是，牟某某在劉某某因不堪承受指責(zé)、謾罵、侮辱而出現(xiàn)過(guò)割腕自殘、吞服藥物等輕生極端行為的情況下，明知其已處于精神極度脆弱狀態(tài)，遭遇不良刺激后隨時(shí)可能發(fā)生再度輕生的風(fēng)險(xiǎn)，仍然反復(fù)指責(zé)、辱罵，不斷加深其不良情緒，最終造成服藥自殺身亡。綜而觀之，牟某某反復(fù)實(shí)施的高頻次、長(zhǎng)時(shí)間、持續(xù)性辱罵等精神虐待行為系制造劉某某自殺風(fēng)險(xiǎn)并不斷強(qiáng)化的決定性因素，最終導(dǎo)致劉某某自殺身亡的危害后果，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定二者之間具有刑法上的因果關(guān)系。

綜上，被告人牟某某對(duì)被害人劉某某實(shí)施虐待，情節(jié)惡劣，致使被害人自殺身亡，構(gòu)成虐待罪。綜合考慮牟某某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)等，一、二審法院依法作出如上裁判。

裁判要旨

1.與行為人具有共同生活事實(shí)，處于較為穩(wěn)定的同居狀態(tài)，形成事實(shí)上的家庭關(guān)系的人，可以認(rèn)定為刑法第二百六十條規(guī)定的“家庭成員”。

2.持續(xù)實(shí)施精神虐待行為，造成或者增加被害人自殘、自殺傾向的高風(fēng)險(xiǎn)狀態(tài)，導(dǎo)致被害人自殘、自殺的，可以綜合案件具體情況，認(rèn)定虐待行為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)刑法》第260條

一審：北京市海淀區(qū)人民法院（2021）京0108刑初382號(hào)刑事附帶民事判決（2023年6月15日）

二審：北京市第一中級(jí)人民法院（2023）京01刑終274號(hào)刑事附帶民事裁定（2023年7月25日）

案例六

沙某訴袁某探望權(quán)糾紛案

——喪子老人可對(duì)孫子女“隔代探望”

關(guān)鍵詞 民事 探望權(quán) 喪子老人 隔代探望

基本案情

沙某出生于1963年11月24日，其獨(dú)子丁甲與袁某2016年3月28日結(jié)婚，丁甲與袁某于2018年1月3日生育雙胞胎男孩丁乙、丁丙。2018年7月28日丁甲因病去世。丁乙、丁丙一直與袁某共同生活。沙某多次聯(lián)系袁某想見(jiàn)孩子，袁某拒絕。沙某起訴要求每月1日、20日探望孩子2次、每次2小時(shí)。

陜西省西安市新城區(qū)人民法院于2021年6月18日作出（2021）陜0102民初7831號(hào)民事判決：原告沙某每月第一個(gè)星期探望丁乙、丁丙一次，每次不超過(guò)兩小時(shí)，袁某應(yīng)予配合。宣判后，袁某提出上訴。陜西省西安市中級(jí)人民法院于2021年9月28日作出（2021）陜01民終14519號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：沙某系丁乙、丁丙祖母，對(duì)兩個(gè)孩子的探望屬于隔代探望。雖然我國(guó)法律并未對(duì)祖父母或外祖父母是否享有隔代探望權(quán)做出明確規(guī)定，但是探望權(quán)系與人身關(guān)系密切相關(guān)的權(quán)利，通?；谘夑P(guān)系產(chǎn)生。探望權(quán)的履行除滿足成年親屬對(duì)未成年人的情感需求外，也是使未成年人可以獲得更多來(lái)自成年親屬的關(guān)愛(ài)的一種途徑。特別是在本案沙某的獨(dú)生子丁甲已經(jīng)去世的情況下，丁乙、丁丙作為丁甲的孩子，亦系沙某的孫子，不僅是丁甲和袁某的子女，亦系沙某老年喪子后的精神慰藉。二審中沙某還表態(tài)愿意對(duì)孩子的撫養(yǎng)盡力，用失獨(dú)家庭補(bǔ)貼補(bǔ)償孩子的撫養(yǎng)費(fèi)，亦可以看作是代替丁甲履行撫養(yǎng)義務(wù)的延續(xù)，有利于為孩子創(chuàng)造更好的生活條件。一審法院酌情確定沙某每月可探望孩子一次符合本案實(shí)際情況，也符合中國(guó)傳統(tǒng)家庭倫理觀念和社會(huì)主義核心價(jià)值觀及公序良俗，應(yīng)予維持。

裁判要旨

未成年人的父或母一方死亡，（外）祖父母向人民法院申請(qǐng)隔代探望（外）孫子女的，人民法院應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持最有利于未成年人、有利于家庭和諧的原則，在不影響未成年人正常生活和身心健康的情況下，可以予以支持。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)民法典》第10條、第1043條

一審：陜西省西安市新城區(qū)人民法院（2021）陜0102民初7831號(hào)民事判決（2021年6月18日）

二審：陜西省西安市中級(jí)人民法院（2021）陜01民終14529號(hào)民事判決（2021年9月28日）

案例七

沙某訴安徽某食品科技有限公司買賣合同糾紛案

——在合理生活消費(fèi)需要范圍內(nèi)支持購(gòu)買者懲罰性賠償請(qǐng)求

關(guān)鍵詞 民事 買賣合同 食品安全標(biāo)準(zhǔn) 追加購(gòu)買 合理生活消費(fèi)需要 懲罰性賠償

基本案情

原告沙某于2020年12月15日在被告安徽某食品科技有限公司開(kāi)設(shè)的網(wǎng)店購(gòu)買了30盒“黃芪薏米餅干”，付款516元。2020年12月18日簽收后，發(fā)現(xiàn)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)，又分別于2020年12月30日、2021年1月12日、2021年3月3日，先后購(gòu)買40盒、60盒、100盒“黃芪薏米餅干”，分別付款636元、1134元、1890元。四次總計(jì)付款4176元。沙某以產(chǎn)品中添加有黃芪粉，違反了有關(guān)規(guī)定為由起訴請(qǐng)求經(jīng)營(yíng)者退還價(jià)款4176元，支付相當(dāng)于價(jià)款十倍的賠償金41760元。

上海鐵路運(yùn)輸法院于2021年6月18日作出（2021）滬7101民初345號(hào)民事判決：一、安徽某食品科技有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)退還沙某貨款4176元。同時(shí)，沙某將所購(gòu)餅干退還安徽某食品科技有限公司，屆時(shí)如無(wú)法退還，則以18.16元/盒的價(jià)格折抵應(yīng)退貨款；二、安徽某食品科技有限公司應(yīng)于判決生效之日起十日內(nèi)支付沙某賠償金5160元。宣判后，沙某提起上訴。上海市第三中級(jí)人民法院于2021年8月18日作出（2021）滬03民終86號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：國(guó)家有關(guān)部門(mén)就在食品中添加黃芪等9種藥材開(kāi)展試點(diǎn)工作，明確了試點(diǎn)審批要求。安徽某食品科技有限公司未按國(guó)家規(guī)定取得有關(guān)部門(mén)審批同意就私自在案涉餅干中添加黃芪并進(jìn)行生產(chǎn)銷售，違反我國(guó)關(guān)于食品安全的相關(guān)規(guī)定，屬于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)食品的行為，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。沙某首單購(gòu)買并收到30盒“黃芪薏米餅干”后又在兩個(gè)多月時(shí)間內(nèi)多次向同一商家大量加購(gòu)?fù)铒灨?，加?gòu)數(shù)量共計(jì)200盒，總重量高達(dá)18.4公斤。對(duì)于此種有違一般生活、消費(fèi)所需大宗購(gòu)買行為的合理性，沙某的解釋是“朋友聚餐”，此種理由顯然難以讓人信服且無(wú)證據(jù)證明。食品安全法規(guī)定有權(quán)請(qǐng)求經(jīng)營(yíng)者支付價(jià)款十倍賠償金的請(qǐng)求權(quán)人是為了生活、消費(fèi)需要購(gòu)買、使用商品或者接受服務(wù)的消費(fèi)者，故判決支持沙某就首單購(gòu)買餅干提出的懲罰性賠償請(qǐng)求。

裁判要旨

人民法院在適用《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第三條時(shí)，應(yīng)當(dāng)與消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法第二條和食品安全法第一百四十八條相結(jié)合，在“生活消費(fèi)需要”范圍內(nèi)支持“購(gòu)買者”關(guān)于支付價(jià)款十倍懲罰性賠償金的訴訟請(qǐng)求。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)食品安全法》第34條、第38條、第148條

《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第2條

《最高人民法院關(guān)于審理食品藥品糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第3條

一審：上海鐵路運(yùn)輸法院（2021）滬7101民初345號(hào)民事判決（2021年6月18日）

二審：上海市第三中級(jí)人民法院（2021）滬03民終86號(hào)民事判決（2021年8月18日）

案例八

李某艷訴北京某科技公司勞動(dòng)爭(zhēng)議案

——?jiǎng)趧?dòng)者利用社交媒體“隱形加班”的認(rèn)定

關(guān)鍵詞 民事 勞動(dòng)爭(zhēng)議 隱形加班 社交媒體 提供實(shí)質(zhì)工作

基本案情

李某艷于2019年4月1日入職北京某科技公司擔(dān)任產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)，雙方簽訂了期限至2022年3月31日的勞動(dòng)合同。李某艷主張北京某科技公司應(yīng)向其支付2019年12月21日至2020年12月11日加班費(fèi)、2020年2月1日至12月11日工資差額、未休年休假工資、違法解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)賠償金。關(guān)于加班情況，勞動(dòng)合同中約定執(zhí)行不定時(shí)工作制，北京某科技公司認(rèn)可未進(jìn)行不定時(shí)工作制審批。李某艷主張其下班后存在延時(shí)加班共計(jì)140.6小時(shí)，未調(diào)休的休息日加班397.9小時(shí)，法定節(jié)假日加班57.3小時(shí)，公司未向其支付加班費(fèi)。李某艷就此提交了微信聊天記錄、《假期社群官方賬號(hào)值班表》等證據(jù)。

經(jīng)查，李某艷主張的加班系在微信或者釘釘?shù)溶浖信c客戶或者同事的溝通交流，李某艷表示自己系運(yùn)營(yíng)崗位，崗位職責(zé)是搭建運(yùn)營(yíng)組織構(gòu)架、程序整體運(yùn)營(yíng)、管理內(nèi)容團(tuán)隊(duì)、投放計(jì)劃制定和實(shí)施、研究產(chǎn)品優(yōu)劣并做跟蹤、商務(wù)拓展等。北京某科技公司則表示，李某艷是運(yùn)營(yíng)部門(mén)負(fù)責(zé)人，在下班之后，如果公司有事，其他員工給李某艷打電話咨詢不應(yīng)屬于加班。對(duì)于李某艷主張的周末及法定節(jié)假日值班的情況，北京某科技公司表示，微信群里有客戶也有公司其他員工，客戶會(huì)在群里發(fā)問(wèn)，只是需要員工回復(fù)客戶信息，北京某科技公司認(rèn)為這不屬于加班的范疇。

北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院于2022年3月17日作出（2021）京0105民初67920號(hào)民事判決：駁回李某艷的全部訴訟請(qǐng)求。宣判后，李某艷提起上訴。北京市第三中級(jí)人民法院于2022年10月17日作出(2022)京03民終9602號(hào)民事判決，改判：一、撤銷北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院（2021）京0105民初67920號(hào)民事判決；二、北京某科技公司支付李某艷2020年1月21日至2020年12月11日期間加班費(fèi)30 000元；三、駁回李某艷的其他訴訟請(qǐng)求。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為：雖然雙方在合同中約定實(shí)行“不定時(shí)工作制”，但北京某科技公司未進(jìn)行“不定時(shí)工作制”審批。李某艷的工作崗位為“產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)”，李某艷主張的加班為利用微信、釘釘?shù)壬缃幻襟w與客戶及員工的溝通，從在案證據(jù)來(lái)看，李某艷往往以微信等作為工作媒介進(jìn)行溝通，從李某艷提供的微信記錄等證據(jù)特別是李某艷提交的《假期社群官方賬號(hào)值班表》分析，北京某科技公司在部分工作日下班時(shí)間及休息日安排李某艷工作。

隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展及互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的進(jìn)步，勞動(dòng)者工作模式越來(lái)越靈活，可以通過(guò)電腦、手機(jī)隨時(shí)隨地提供勞動(dòng)，不再拘束于用人單位提供的工作地點(diǎn)、辦公工位，特別是勞動(dòng)者在非工作時(shí)間、工作場(chǎng)所以外利用微信等社交媒體開(kāi)展工作等情況并不少見(jiàn)，對(duì)于此類勞動(dòng)者“隱形加班”問(wèn)題，不能僅因勞動(dòng)者未在用人單位工作場(chǎng)所進(jìn)行工作來(lái)否定加班，而應(yīng)虛化工作場(chǎng)所概念，綜合考慮勞動(dòng)者是否提供了實(shí)質(zhì)工作內(nèi)容認(rèn)定加班情況。對(duì)于利用微信等社交媒體開(kāi)展工作的情形，如果勞動(dòng)者在非工作時(shí)間使用社交媒體開(kāi)展工作已經(jīng)超出一般簡(jiǎn)單溝通的范疇，勞動(dòng)者付出了實(shí)質(zhì)性勞動(dòng)內(nèi)容或者使用社交媒體工作具有周期性和固定性特點(diǎn)，明顯占用了勞動(dòng)者休息時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班。本案中，雖然北京某科技公司稱值班內(nèi)容就是負(fù)責(zé)休息日客戶群中客戶偶爾提出問(wèn)題的回復(fù)，并非加班，但根據(jù)聊天記錄內(nèi)容及李某艷的工作職責(zé)可知，李某艷在部分工作日下班時(shí)間、休息日等利用社交媒體工作已經(jīng)超出了簡(jiǎn)單溝通的范疇，且《假期社群官方賬號(hào)值班表》能夠證明北京某科技公司在休息日安排李某艷利用社交媒體工作的事實(shí)。該工作內(nèi)容具有周期性和固定性的特點(diǎn)，有別于臨時(shí)性、偶發(fā)性的一般溝通，體現(xiàn)了用人單位管理用工的特點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班，北京某科技公司應(yīng)支付加班費(fèi)。

對(duì)于加班費(fèi)數(shù)額，法院綜合考慮李某艷加班的頻率、時(shí)長(zhǎng)、內(nèi)容及其薪資標(biāo)準(zhǔn)，酌定北京某科技公司支付李某艷加班費(fèi)3萬(wàn)元。

裁判要旨

1.關(guān)于“隱形加班”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于用人單位安排勞動(dòng)者在非工作時(shí)間、工作場(chǎng)所以外利用微信等社交媒體開(kāi)展工作，勞動(dòng)者能夠證明自己付出了實(shí)質(zhì)性勞動(dòng)且明顯占用休息時(shí)間，并請(qǐng)求用人單位支付加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

2.關(guān)于加班費(fèi)數(shù)額。利用社交媒體加班的工作時(shí)長(zhǎng)、工作狀態(tài)等難以客觀量化，用人單位亦無(wú)法客觀掌握，若以全部時(shí)長(zhǎng)作為加班時(shí)長(zhǎng)，對(duì)用人單位而言有失公平。因此，在無(wú)法準(zhǔn)確衡量勞動(dòng)者“隱形加班”時(shí)長(zhǎng)與集中度的情況下，對(duì)于加班費(fèi)數(shù)額，應(yīng)當(dāng)根據(jù)證據(jù)體現(xiàn)的加班頻率、工作內(nèi)容、在線工作時(shí)間等予以酌定，以平衡好勞動(dòng)者與用人單位之間的利益。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第39條、第44條

一審：北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院（2021）京0105民初67920號(hào)民事判決（2022年3月17日）

二審：北京市第三中級(jí)人民法院（2022）京03民終9602號(hào)民事判決（2022年10月17日）

案例九

南京某股權(quán)投資合伙企業(yè)訴房某某、梁某某等上市公司股份回購(gòu)合同糾紛案

——投資人和上市公司股東、實(shí)際控制人簽訂的與股票市值掛鉤的回購(gòu)條款應(yīng)認(rèn)定無(wú)效

關(guān)鍵詞 民事 股份回購(gòu)合同 對(duì)賭協(xié)議效力 與市值掛鉤的回購(gòu) 公序良俗 金融安全

基本案情

2016年12月，房某某、梁某某與南京某股權(quán)投資合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱南京某合伙企業(yè)）、南京某投資有限公司簽訂協(xié)議約定，南京某合伙企業(yè)認(rèn)購(gòu)紹興某生物醫(yī)藥股權(quán)投資合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱紹興某合伙企業(yè)）新增出資1億元，而紹興某合伙企業(yè)作為江蘇某公司的股東之一，對(duì)江蘇某公司進(jìn)行股權(quán)投資。此后，各方簽訂《修訂合伙人協(xié)議》，其中4.2條上市后回售權(quán)約定：在江蘇某公司完成合格首次公開(kāi)發(fā)行之日起6個(gè)月屆滿之日，投資方有權(quán)要求任一回售義務(wù)人（房某某、梁某某或紹興某合伙企業(yè)）按照規(guī)定的價(jià)格購(gòu)買其全部或部分合伙份額對(duì)應(yīng)的收益權(quán)；上市后回售價(jià)款以按發(fā)出回售通知之日前30個(gè)交易日標(biāo)的公司股份在二級(jí)市場(chǎng)收盤(pán)價(jià)算術(shù)平均值作為計(jì)算依據(jù)。

2019年12月，江蘇某公司在上海證券交易所科創(chuàng)板上市。根據(jù)《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核問(wèn)答（二）》（上證發(fā)〔2019〕36號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《審核問(wèn)答（二）》）第十條規(guī)定，前述4.2條約定屬于發(fā)行人在申報(bào)科創(chuàng)板股票發(fā)行上市前應(yīng)予以清理的對(duì)賭協(xié)議。但江蘇某公司在申報(bào)發(fā)行過(guò)程中，未按監(jiān)管要求對(duì)回購(gòu)條款予以披露和清理。2020年7月13日，南京某合伙企業(yè)、南京某投資有限公司向房某某、梁某某、紹興某合伙企業(yè)發(fā)出《回售通知書(shū)》，要求紹興某合伙企業(yè)履行上市后回購(gòu)義務(wù)。當(dāng)日，江蘇某公司盤(pán)中的股票交易價(jià)格達(dá)到歷史最高價(jià)476.76元。此前30個(gè)交易日，江蘇某公司的股票價(jià)格漲幅達(dá)155％。次日起江蘇某公司股價(jià)一直處于跌勢(shì)，直至2020年9月11日交易收盤(pán)價(jià)為183.80元。因房某某、梁某某、紹興某合伙企業(yè)未于南京某合伙企業(yè)發(fā)出回售通知后3個(gè)月內(nèi)支付相應(yīng)回購(gòu)價(jià)款。南京某合伙企業(yè)遂提起本案訴訟，請(qǐng)求：1.判令房某某、梁某某、紹興某合伙企業(yè)共同向南京某合伙企業(yè)支付合伙份額的回售價(jià)款499023228.60元；2.判令房某某、梁某某、紹興某合伙企業(yè)共同向南京某合伙企業(yè)賠償因逾期支付回售價(jià)款導(dǎo)致的利息損失；3.判令紹興某合伙企業(yè)協(xié)助南京某合伙企業(yè)辦理紹興某合伙企業(yè)所持江蘇某公司2040995股股份的質(zhì)押登記手續(xù)，在前述股份質(zhì)押登記手續(xù)辦結(jié)后或逾期未在法院判決限定期限內(nèi)辦理股份質(zhì)押手續(xù)的，南京某合伙企業(yè)可以通過(guò)協(xié)議折價(jià)或者以拍賣、變賣后的價(jià)款在房某某、梁某某、紹興某合伙企業(yè)應(yīng)向南京某合伙企業(yè)支付的回售價(jià)款及利息損失范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)。

上海市第二中級(jí)人民法院于2021年8月27日作出（2020）滬02民初234號(hào)民事判決，駁回南京某合伙企業(yè)全部訴訟請(qǐng)求。宣判后，南京某合伙企業(yè)提起上訴。上海市高級(jí)人民法院于2022年9月30日作出（2021）滬民終745號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，系爭(zhēng)回購(gòu)條款所約定的、直接與二級(jí)市場(chǎng)短期內(nèi)股票交易市值掛鉤的價(jià)格計(jì)算方式，涉及破壞證券市場(chǎng)秩序，損害社會(huì)公共利益，違反公序良俗的情形，應(yīng)屬無(wú)效條款。

第一，目前司法實(shí)踐中，較為多見(jiàn)的估值調(diào)整協(xié)議，主要是針對(duì)目標(biāo)企業(yè)未能上市或未能達(dá)到約定業(yè)績(jī)情形下，對(duì)融資方股東進(jìn)行必要補(bǔ)償?shù)募s定。此類估值調(diào)整協(xié)議的效力及履行，對(duì)上市公司股權(quán)穩(wěn)定以及金融交易安全的影響較小。而本案系爭(zhēng)回購(gòu)條款是針對(duì)目標(biāo)公司上市后的回購(gòu)約定，對(duì)該條款效力的認(rèn)定，不僅涉及到公司內(nèi)部關(guān)系的調(diào)整，還涉及到證券監(jiān)管要求以及證券市場(chǎng)交易秩序和公共利益、公序良俗的考量。

第二，證據(jù)交易所制定的證券市場(chǎng)主體準(zhǔn)入規(guī)則，對(duì)參與證券發(fā)行上市的各方投資主體，均具有約束力。

根據(jù)證券法第十二條第二款規(guī)定，上市公司發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，具體管理辦法由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。證券法第十二條第二款系授權(quán)性條款，即授權(quán)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對(duì)上市公司發(fā)行新股制定具體辦法。中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)制定的《科創(chuàng)板首次公開(kāi)發(fā)行股票注冊(cè)管理辦法（試行）》（以下簡(jiǎn)稱《科創(chuàng)板首發(fā)辦法》）第四條規(guī)定，首次公開(kāi)發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市應(yīng)當(dāng)符合發(fā)行條件、上市條件以及相關(guān)信息披露要求，依法經(jīng)上海證券交易所發(fā)行上市審核并報(bào)經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)履行發(fā)行注冊(cè)程序。根據(jù)《科創(chuàng)板首發(fā)辦法》，目標(biāo)公司在科創(chuàng)板上市必須符合上海證券交易所發(fā)行上市審核的具體要求。因此，《上海證券交易所科創(chuàng)板股票發(fā)行上市審核規(guī)則》以及《審核問(wèn)答（二）》均是針對(duì)目標(biāo)公司在科創(chuàng)板首次發(fā)行審核的細(xì)化規(guī)則，是針對(duì)證券市場(chǎng)主體準(zhǔn)入資格的要件規(guī)則，對(duì)參與證券發(fā)行上市的各方投資主體，均具有約束力。

第三，與股票市值掛鉤的對(duì)賭條款，嚴(yán)重影響股票市場(chǎng)交易秩序和金融安全，損害社會(huì)公共利益，應(yīng)屬無(wú)效。上海證券交易所作出的通報(bào)批評(píng)決定已明確，系爭(zhēng)回購(gòu)條款屬于江蘇某公司股票發(fā)行上市前應(yīng)當(dāng)披露，且應(yīng)在申報(bào)前予以清理的對(duì)賭協(xié)議。更為重要的是，本案系爭(zhēng)回購(gòu)條款第4.2條（e）款所約定回售價(jià)格的計(jì)算方式，直接與江蘇某公司二級(jí)市場(chǎng)短期內(nèi)的股票交易市值掛鉤，涉及金融市場(chǎng)交易秩序和國(guó)家金融安全。上海證券交易所將此類對(duì)賭條款納入上市前必須清理的規(guī)制范圍，旨在防止投資人為追求自身投資利益而故意在行權(quán)期內(nèi)操縱二級(jí)市場(chǎng)的股票交易價(jià)格，致使二級(jí)市場(chǎng)的股票交易價(jià)格背離目標(biāo)公司的正常市場(chǎng)交易估值，造成股票交易市場(chǎng)的其他公眾投資者因參與該股票的買賣交易而不當(dāng)致?lián)p，進(jìn)而對(duì)股票市場(chǎng)的交易秩序、公眾投資者的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益等公共利益造成損害。因此，系爭(zhēng)回購(gòu)條款所約定的價(jià)格計(jì)算方式，破壞證券市場(chǎng)秩序，損害社會(huì)公共利益，違反公序良俗，屬于1999年合同法第五十二條第四項(xiàng)所規(guī)定的合同無(wú)效的情形，應(yīng)屬無(wú)效條款。鑒于價(jià)格條款是系爭(zhēng)回購(gòu)條款的核心要件，南京某合伙企業(yè)據(jù)此訴請(qǐng)房某某、梁某某承擔(dān)回購(gòu)義務(wù)，不予支持。

第四，當(dāng)事人依據(jù)應(yīng)在上市前被清理的回購(gòu)條款主張權(quán)利的，不予支持。南京某合伙企業(yè)作為一家專業(yè)投資機(jī)構(gòu)，其增資投資目的在于間接持有江蘇某公司的股份權(quán)益，各方投資人對(duì)江蘇某公司未來(lái)上市的預(yù)期是合作投資的重要內(nèi)容，故南京某合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)知道江蘇某公司上市的審核要求。結(jié)合各方在《修訂合伙人協(xié)議》《修訂認(rèn)購(gòu)協(xié)議》封面上所注“嚴(yán)格保密”、在《補(bǔ)充協(xié)議》中約定保密條款、在用于登記和公開(kāi)的其他協(xié)議中均未披露回購(gòu)事項(xiàng)，以及南京某合伙企業(yè)在江蘇某公司招股說(shuō)明期間明知系爭(zhēng)回購(gòu)條款未予公示披露但未提出任何異議的行為，足以證明隱瞞系爭(zhēng)回購(gòu)條款、獲取江蘇某公司上市發(fā)行資格，是各方投資人協(xié)商一致的共同安排。在系爭(zhēng)回購(gòu)條款被隱瞞、未披露，江蘇某公司已獲取上市發(fā)行資格的情況下，南京某合伙企業(yè)依據(jù)應(yīng)當(dāng)被清理的系爭(zhēng)回購(gòu)條款來(lái)主張權(quán)利，不予支持。雖然上海證券交易所《審核問(wèn)答（二）》出臺(tái)在2019年，但其規(guī)制的應(yīng)予清理的行為發(fā)生在江蘇某公司上市前，該規(guī)則所規(guī)制的并非是2016年的簽約行為，而是系爭(zhēng)回購(gòu)條款應(yīng)在2019年江蘇某公司上市前予以清理的行為，故南京某合伙企業(yè)關(guān)于《審核問(wèn)答（二）》不應(yīng)溯及2016年《修訂合伙人協(xié)議》效力的上訴理由，不能成立。

裁判要旨

1.回購(gòu)條款違反“同股同權(quán)”原則，在公司股票發(fā)行上市前即應(yīng)依法予以清理，且本案回購(gòu)條款與二級(jí)市場(chǎng)股票市值直接掛鉤，擾亂證券市場(chǎng)正常交易秩序，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效。

2.對(duì)故意規(guī)避監(jiān)管的資本市場(chǎng)違法違規(guī)行為，司法裁判應(yīng)與金融監(jiān)管同頻共振，給予否定評(píng)價(jià)，避免違法者因違法而不當(dāng)獲益，依法維護(hù)“三公兩同”的資本市場(chǎng)秩序，提升資本市場(chǎng)的治理實(shí)效。

關(guān)聯(lián)索引

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉時(shí)間效力的若干規(guī)定》第1條第2款

《中華人民共和國(guó)民法典》第8條（本案適用2017年10月1日起實(shí)施的《中華人民共和國(guó)民法總則》第8條）

《中華人民共和國(guó)民法典》第146條、第153條、第154條、第505條、第508條（本案適用的是1999年10月1日施行的《中華人民共和國(guó)合同法》第52條第4、5項(xiàng)）

一審：上海市第二中級(jí)人民法院（2020）滬02民初234號(hào)民事判決（2021年8月27日）

二審：上海市高級(jí)人民法院作出（2021）滬民終745號(hào)民事判決（2022年9月30日）

案例十

四川某化工股份有限公司訴山東某化工股份有限公司等侵害技術(shù)秘密糾紛案

——技術(shù)秘密侵權(quán)案件中共同故意侵權(quán)的認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)

關(guān)鍵詞 民事 侵害技術(shù)秘密 共同侵權(quán) 連帶責(zé)任 停止侵害 制造者停止銷售 銷毀技術(shù)秘密載體 司法鑒定

基本案情

四川某化工股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱四川某化工公司）訴稱：其將加壓氣相淬冷法年產(chǎn)5萬(wàn)噸三聚氰胺（以下稱為蜜胺）生產(chǎn)反應(yīng)系統(tǒng)（以下簡(jiǎn)稱涉案技術(shù)秘密）作為技術(shù)秘密保護(hù)，山東某化工股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱山東某化工公司）、寧波某管理咨詢有限公司（以下簡(jiǎn)稱寧波某咨詢公司）、寧波某化工工程設(shè)計(jì)有限公司（以下簡(jiǎn)稱寧波某化工設(shè)計(jì)公司）、尹某某侵害了涉案技術(shù)秘密，構(gòu)成共同侵權(quán)且侵權(quán)獲利巨大。故請(qǐng)求判令：上述四被訴侵權(quán)人停止侵權(quán)（包括停止披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密，銷毀承載有涉案技術(shù)秘密的資料，山東某化工公司銷毀承載有涉案技術(shù)秘密的生產(chǎn)系統(tǒng)、停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品）、連帶賠償四川某化工公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用9800萬(wàn)元。

山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某均辯稱：不構(gòu)成侵權(quán)，亦不構(gòu)成共同侵權(quán)，不應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

法院經(jīng)審理查明：四川某化工公司系涉案技術(shù)秘密的權(quán)利人，尹某某為涉案技術(shù)秘密的研發(fā)人員之一且負(fù)有保密義務(wù)。2011年9月7日，山東某化工公司發(fā)布公告稱，其擬以尿素為原料，采用加壓法氣相淬冷工藝技術(shù)，分兩期建設(shè)10萬(wàn)噸/年蜜胺裝置；同年10月16日，其與寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司簽訂《大型蜜胺項(xiàng)目技術(shù)轉(zhuǎn)讓、服務(wù)建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同》（以下簡(jiǎn)稱工程設(shè)計(jì)合同），約定委托方為山東某化工公司，承接方為寧波某化工設(shè)計(jì)公司，技術(shù)授權(quán)方為寧波某咨詢公司，合同約定設(shè)計(jì)費(fèi)966萬(wàn)元、專有技術(shù)費(fèi)1600萬(wàn)元。2012年2月至7月期間，寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司分別聯(lián)系尹某某，要求尹某某提供四川某化工公司的蜜胺生產(chǎn)技術(shù)用于給山東某化工公司設(shè)計(jì)年產(chǎn)5萬(wàn)噸蜜胺制備裝置并許以相應(yīng)高額報(bào)酬，并用U盤(pán)從尹某某的筆記本電腦上拷貝了四川某化工公司的相關(guān)技術(shù)資料；又于2013年將寧波某化工設(shè)計(jì)公司設(shè)計(jì)完成的山東某化工公司蜜胺項(xiàng)目的設(shè)計(jì)圖紙拷貝給尹某某，讓尹某某幫助檢查，并在2013年、2014年安排尹某某多次前往山東某化工公司進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)檢查指導(dǎo)、操作培訓(xùn)、故障排除等。尹某某因此獲利95萬(wàn)元。2014年4月30日，山東某化工公司發(fā)布公告稱，其蜜胺一期項(xiàng)目試車成功且已打通全線流程，生產(chǎn)出合格產(chǎn)品，進(jìn)入試生產(chǎn)階段。2017年3月28日，山東某化工公司公告中披露，近三年，其與上述工程設(shè)計(jì)合同有關(guān)的蜜胺產(chǎn)品年均營(yíng)業(yè)收入占比2%左右?；谏綎|某化工公司在年報(bào)中披露的其有機(jī)胺毛利率，以及同規(guī)模企業(yè)的蜜胺毛利率，計(jì)算得出山東某化工公司在被訴侵權(quán)賠償期間即2014年4月30日至2018年12月30日銷售蜜胺的獲利分別約為2.8億元和3.03億元。

四川省成都市中級(jí)人民法院于2021年12月27日作出（2017）川 01民初2948號(hào)民事判決，判決山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某立即停止披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密并銷毀各自持有的涉案技術(shù)秘密的載體資料，山東某化工公司賠償5000萬(wàn)元，寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司對(duì)其中的500萬(wàn)元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，尹某某就其中的120萬(wàn)元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，未支持四川某化工公司要求山東某化工公司停止銷售使用涉案技術(shù)秘密獲得的蜜胺產(chǎn)品及銷毀侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)的訴訟請(qǐng)求。宣判后，四川某化工公司、山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某均提起上訴。最高人民法院于2022年12月26日作出（2022）最高法知民終541號(hào)民事判決，撤銷四川省成都市中級(jí)人民法院于2021年12月27日作出（2017）川 01民初2948號(hào)民事判決，改判山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某自判決生效之日起立即停止披露、使用、允許他人使用四川某化工公司的涉案技術(shù)秘密，停止侵害的時(shí)間持續(xù)至涉案技術(shù)秘密信息已為公眾知悉之日止，其中山東某化工公司的停止使用包括立即停止銷售使用涉案技術(shù)秘密所生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品；寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某自判決生效之日起10日內(nèi)銷毀各自所持有的記載有涉案技術(shù)秘密的技術(shù)資料，山東某化工公司自判決生效之日起90日內(nèi)銷毀其10萬(wàn)噸/年蜜胺項(xiàng)目（一期）中涉及涉案技術(shù)秘密的設(shè)備（銷毀的方式包括但不限于拆除有關(guān)設(shè)備中包含四川某化工公司涉案技術(shù)秘密的部分）以及記載有涉案技術(shù)秘密的技術(shù)資料；山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某自判決生效之日起10日內(nèi)連帶賠償四川某化工公司經(jīng)濟(jì)損失及維權(quán)合理開(kāi)支9800萬(wàn)元。

裁判理由

法院生效裁判認(rèn)為，本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)包括：（1）山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某是否實(shí)施了侵害涉案技術(shù)秘密的行為以及四者是否構(gòu)成共同侵權(quán)；（2）山東某化工公司等被訴侵權(quán)人應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任；（3）銷毀涉案技術(shù)秘密載體以及停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品的責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)；（4）山東某化工公司在本案中提出的鑒定申請(qǐng)是否應(yīng)予準(zhǔn)許。

（一）關(guān)于山東某化工公司等被訴侵權(quán)人是否侵害涉案技術(shù)秘密及四者是否構(gòu)成共同侵權(quán)的問(wèn)題

根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第八條規(guī)定，構(gòu)成共同侵權(quán)需要滿足以下要件：一是共同侵權(quán)行為的主體必須是兩個(gè)以上。二是共同實(shí)施侵權(quán)行為。從主觀過(guò)錯(cuò)角度看，這里的共同實(shí)施行為主要包括三種情形：其一，共同故意實(shí)施的行為，這屬于典型的共同侵權(quán)行為。其二，共同過(guò)失實(shí)施的行為，即基于共同的疏忽大意或者過(guò)于自信的過(guò)失而造成他人的損害，也可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為。其三，故意行為與過(guò)失行為結(jié)合實(shí)施的行為，即數(shù)個(gè)行為人雖主觀過(guò)錯(cuò)程度不一，但各自行為相結(jié)合而實(shí)施的行為，造成他人損害的，也可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為。以上三種情形，具備其一，即可認(rèn)定構(gòu)成共同實(shí)施侵權(quán)行為。三是造成受害人損害，且損害具有不可分割性。四是各行為人的侵權(quán)行為均與損害后果之間具有因果關(guān)系。在共同侵權(quán)行為中，有時(shí)各個(gè)行為人的侵權(quán)行為對(duì)造成損害后果的原因力可以有所不同，但必須存在法律上的因果關(guān)系。

1.關(guān)于山東某化工公司等被訴侵權(quán)人共同實(shí)施侵權(quán)行為的主觀過(guò)錯(cuò)

尹某某系涉案技術(shù)秘密的主要研發(fā)人員之一，能夠直接接觸到涉案技術(shù)秘密。尹某某在未辦理離職手續(xù)，亦未告知其留存有蜜胺生產(chǎn)圖紙、資料的情況下，就停止在四川某化工公司工作，其在與寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司接觸時(shí)亦尚在約定的保密期內(nèi)，亦明知該兩公司與山東某化工公司的合作情況，仍然將涉案技術(shù)秘密披露給山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司使用，收取相應(yīng)報(bào)酬，并使用涉案技術(shù)秘密提供后續(xù)技術(shù)指導(dǎo)。尹某某是涉案技術(shù)秘密的提供者，亦是山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司實(shí)際使用涉案技術(shù)秘密過(guò)程中的技術(shù)指導(dǎo)者。以上事實(shí)足以證明尹某某實(shí)施了違反保密義務(wù)披露涉案技術(shù)秘密給山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司并允許該三者使用涉案技術(shù)秘密的行為，其還違反保密義務(wù)自己使用涉案技術(shù)秘密為他人使用涉案技術(shù)秘密提供技術(shù)指導(dǎo)，其行為已構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第一款第三項(xiàng)規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密。尹某某主觀上明知其披露、允許使用和自己使用的行為是在促成山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司后續(xù)實(shí)施相關(guān)侵權(quán)行為，系本案共同實(shí)施侵權(quán)行為中的關(guān)鍵人物。

寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司與山東某化工公司簽訂工程設(shè)計(jì)合同后，在明知尹某某曾是涉案技術(shù)秘密主要研發(fā)人員之一的情況下，仍以高額利誘的非法手段從尹某某處獲取涉案技術(shù)秘密，然后由寧波某咨詢公司作為名義上的技術(shù)提供者向山東某化工公司轉(zhuǎn)讓涉案技術(shù)并由寧波某化工設(shè)計(jì)公司進(jìn)行所謂的工程化設(shè)計(jì)，用于山東某化工公司蜜胺一期項(xiàng)目并從中獲取經(jīng)濟(jì)利益，該二者構(gòu)成非法收買并轉(zhuǎn)賣涉案技術(shù)秘密，實(shí)施了以不正當(dāng)手段獲取涉案技術(shù)秘密并披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密的行為，已構(gòu)成反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為，屬于本案共同實(shí)施被訴侵權(quán)行為的始作俑者和中間渠道及名義上的技術(shù)提供者。

山東某化工公司系涉案蜜胺一期項(xiàng)目的最終使用者、最大獲益者，其涉案蜜胺一期項(xiàng)目的技術(shù)圖紙、資料來(lái)源于寧波某咨詢公司和寧波某化工設(shè)計(jì)公司。一審法院據(jù)此認(rèn)定，山東某化工公司獲取并使用了涉案技術(shù)秘密，具有事實(shí)和法律依據(jù)。同時(shí)，在案證據(jù)亦足以證明山東某化工公司對(duì)其使用的技術(shù)實(shí)際來(lái)源于四川某化工公司是明知的。因此，山東某化工公司實(shí)施了反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第九條第二款規(guī)定的視為侵犯商業(yè)秘密行為，其雖處于本案共同實(shí)施侵權(quán)行為的末端環(huán)節(jié)，但其也是涉案技術(shù)秘密的最終使用者和最大獲益者。

因此，山東某化工公司、寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某之間具有侵害涉案技術(shù)秘密的共同意思聯(lián)絡(luò)，主觀上彼此明知，彼此先后實(shí)施相應(yīng)的侵權(quán)行為形成了完整的侵害涉案技術(shù)秘密的侵權(quán)行為鏈，客觀上已形成分工協(xié)作，屬于共同故意實(shí)施被訴侵權(quán)行為。需特別指出的是，構(gòu)成共同故意實(shí)施被訴侵權(quán)行為并不以各參與者事前共謀、事后協(xié)同行動(dòng)為限，各參與者彼此之間心知肚明、心照不宣，先后參與、相互協(xié)作，亦可構(gòu)成共同故意實(shí)施被訴侵權(quán)行為。本案中，山東某化工公司等被訴侵權(quán)人實(shí)施共同侵權(quán)行為的過(guò)程即屬于后者情形，其各自實(shí)施的行為均屬于實(shí)施共同侵權(quán)行為的關(guān)鍵環(huán)節(jié)且為不可或缺的組成部分。

2.關(guān)于損害后果

無(wú)損害，則無(wú)救濟(jì)。損害后果系判斷侵權(quán)責(zé)任的重要因素之一，如沒(méi)有共同的損害結(jié)果，則就缺少共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的基礎(chǔ)。本案中，山東某化工公司等被訴侵權(quán)人共同故意實(shí)施侵害四川某化工公司的涉案技術(shù)秘密的行為顯然已造成了損害后果，即四川某化工公司原本因涉案技術(shù)秘密而享有的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)被削弱，其潛在或預(yù)期可得的市場(chǎng)份額喪失。根據(jù)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第十七條第三款的規(guī)定，侵權(quán)獲利可以作為計(jì)算損害賠償?shù)囊罁?jù)，因而山東某化工公司等被訴侵權(quán)人的侵權(quán)獲利本身即已構(gòu)成侵權(quán)損害的后果，當(dāng)然侵權(quán)損害后果并不僅限于侵權(quán)獲利。就山東某化工公司等被訴侵權(quán)人而言，該四者共同實(shí)施侵權(quán)行為的獲利主要體現(xiàn)為山東某化工公司銷售蜜胺產(chǎn)品所獲得的利益。在判斷山東某化工公司等被訴侵權(quán)人因共同實(shí)施被訴侵權(quán)行為的獲利時(shí)，應(yīng)當(dāng)從該四者共同實(shí)施行為的整體出發(fā)予以考量，而不能孤立地從各被訴侵權(quán)人在各環(huán)節(jié)各自實(shí)施的侵權(quán)行為單獨(dú)考量進(jìn)而割裂地判斷獲利情況，其中寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某在各自實(shí)施涉案侵權(quán)行為中分別所獲得利益可以被山東某化工公司銷售蜜胺產(chǎn)品所獲得的利益所涵蓋。山東某化工公司銷售蜜胺產(chǎn)品的獲利增長(zhǎng)系該四者共同實(shí)施被訴侵權(quán)行為時(shí)所共同期望達(dá)到的結(jié)果且在實(shí)施之初就已完全預(yù)見(jiàn)得到。

具體而言，首先，該四者共同故意實(shí)施侵權(quán)行為的初衷及目的在于使山東某化工公司生產(chǎn)蜜胺的產(chǎn)量大幅增長(zhǎng)進(jìn)而使其銷售獲利也因此增長(zhǎng)，該四者共同實(shí)施侵權(quán)行為后實(shí)際上也達(dá)到了上述目的。因此，雖然該四者在各自實(shí)施侵權(quán)行為的環(huán)節(jié)中有著不同的行為方式、不同的獲利形式及不同的實(shí)際獲利份額，但從共同實(shí)施侵權(quán)行為的整體來(lái)看，該四者共同實(shí)施被訴侵權(quán)行為的獲利最終主要是體現(xiàn)在銷售蜜胺產(chǎn)品的獲利上，而且實(shí)現(xiàn)此獲利亦是該四者共同追求的結(jié)果。相應(yīng)地，四川某化工公司潛在或預(yù)期可得的市場(chǎng)份額就會(huì)喪失，其相關(guān)獲利必然受到影響，故其經(jīng)濟(jì)損失系因山東某化工公司等被訴侵權(quán)人使用涉案技術(shù)秘密制造涉案蜜胺一期項(xiàng)目的生產(chǎn)系統(tǒng)、使用該生產(chǎn)系統(tǒng)及涉案技術(shù)秘密中的工藝方法生產(chǎn)、銷售蜜胺產(chǎn)品而產(chǎn)生。其次，山東某化工公司等被訴侵權(quán)人在實(shí)施共同侵權(quán)行為之初均已完全預(yù)見(jiàn)到因共同故意實(shí)施被訴侵權(quán)行為的損害后果，以及山東某化工公司銷售獲利大幅增長(zhǎng)的結(jié)果。就寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、尹某某而言，該三者均明知涉案蜜胺一期項(xiàng)目的生產(chǎn)規(guī)模即單一生產(chǎn)線年產(chǎn)5萬(wàn)噸蜜胺。尹某某在披露涉案技術(shù)秘密之初就明知將被用于山東某化工公司涉案蜜胺一期項(xiàng)目，寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司亦是為了建設(shè)該被訴侵權(quán)項(xiàng)目而從尹某某處獲取涉案技術(shù)秘密，該三者均明知該項(xiàng)目的建設(shè)目的是提高山東某化工公司的蜜胺年產(chǎn)量且該項(xiàng)目的建成勢(shì)必會(huì)有效提高蜜胺產(chǎn)品的年產(chǎn)量，該三者均明知山東某化工公司將通過(guò)銷售涉案蜜胺產(chǎn)品營(yíng)利，更明知山東某化工公司與四川某化工公司具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，涉案技術(shù)秘密的披露、使用或者允許他人使用必然會(huì)損害四川某化工公司原本在該行業(yè)內(nèi)享有的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。尹某某作為涉案技術(shù)秘密的主要研發(fā)人員之一，明知涉案技術(shù)秘密系四川某化工公司的重要技術(shù)秘密，理應(yīng)充分了解涉案技術(shù)秘密給四川某化工公司所帶來(lái)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司亦明確知曉涉案技術(shù)秘密在行業(yè)內(nèi)的價(jià)值。因此，該三者在實(shí)施侵權(quán)行為之初已完全預(yù)見(jiàn)到侵權(quán)行為可能造成的損害后果以及山東某化工公司銷售涉案蜜胺產(chǎn)品的獲利。就山東某化工公司而言，其為提升自身蜜胺的年產(chǎn)量，其在明知來(lái)源非法的情況下，仍然非法獲取、使用涉案技術(shù)秘密并用于其蜜胺一期項(xiàng)目，涉案技術(shù)秘密的使用所帶來(lái)的蜜胺產(chǎn)量的大幅提升、銷售蜜胺獲利的大幅增長(zhǎng)不僅是山東某化工公司已完全預(yù)見(jiàn)的結(jié)果，更是其積極追求的目標(biāo)。

綜上可見(jiàn)，本案侵權(quán)損害后果主要體現(xiàn)在山東某化工公司銷售涉案蜜胺產(chǎn)品的獲利，且該損害后果具有不可分割性。

3.關(guān)于侵權(quán)行為與損害后果之間的因果關(guān)系

如前所論，本案中，尹某某違反保密約定，披露涉案技術(shù)秘密并允許他人使用涉案技術(shù)秘密，系共同侵權(quán)行為得以實(shí)施的基礎(chǔ)環(huán)節(jié)，同時(shí)其使用涉案技術(shù)秘密為其他被訴侵權(quán)人提供技術(shù)指導(dǎo)，亦是共同實(shí)施侵權(quán)行為中的關(guān)鍵人物；寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司以高額利誘的非法手段獲取并披露、使用、允許他人使用涉案技術(shù)秘密，系共同實(shí)施侵權(quán)行為的始作俑者和中間渠道及名義上的技術(shù)提供者；山東某化工公司非法獲取、使用涉案技術(shù)秘密，并通過(guò)使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)蜜胺產(chǎn)品后進(jìn)行銷售，其為共同實(shí)施侵權(quán)行為的最終環(huán)節(jié)和最大獲益者。該四者實(shí)施的侵權(quán)行為環(huán)環(huán)相扣、缺一不可，與損害后果之間均具有直接的因果關(guān)系。

綜上，尹某某違反與四川某化工公司有關(guān)保守涉案技術(shù)秘密的約定，在寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司的高額利誘下，將涉案技術(shù)秘密非法披露給寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司、山東某化工公司并允許該三公司使用，并自己使用涉案技術(shù)秘密為山東某化工公司涉案蜜胺一期項(xiàng)目的建設(shè)、使用提供技術(shù)指導(dǎo)；寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司在明知相應(yīng)的技術(shù)信息系四川某化工公司的技術(shù)秘密且明知尹某某為四川某化工公司前員工的情況下以不正當(dāng)手段從尹某某處非法獲取涉案技術(shù)秘密并用于山東某化工公司涉案蜜胺一期項(xiàng)目的設(shè)計(jì)、建造、使用，山東某化工公司在明知技術(shù)來(lái)源非法的情況下獲取并使用涉案技術(shù)秘密。該四者主觀上存在意思聯(lián)絡(luò)，客觀形成分工協(xié)作，共同實(shí)施了侵害涉案技術(shù)秘密的行為，造成了不可分割的損害后果，且損害后果與該四者實(shí)施的侵權(quán)行為之間均具有直接的因果關(guān)系，構(gòu)成共同侵權(quán)。

（二）關(guān)于山東某化工公司等被訴侵權(quán)人應(yīng)否承擔(dān)連帶責(zé)任的問(wèn)題

山東某化工公司等被訴侵權(quán)人構(gòu)成共同侵權(quán)，根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第八條規(guī)定，山東某化工公司等被訴侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。山東某化工公司等被訴侵權(quán)人各自實(shí)施的侵權(quán)行為均是共同侵權(quán)中不可或缺的一環(huán)，該四者的行為缺一不可且均造成了同一損害后果，該損害后果與該四者的行為之間均具有直接的因果關(guān)系，故各被訴侵權(quán)人理應(yīng)就共同侵權(quán)行為所造成的損失全額承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。無(wú)論是尹某某從寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司處實(shí)際已獲取的95萬(wàn)元非法獲利，還是寧波某咨詢公司、寧波某化工設(shè)計(jì)公司因工程設(shè)計(jì)合同所獲價(jià)款均不足以反映該三者與山東某化工公司共同實(shí)施的侵權(quán)行為所造成的最終損害后果，故該三者實(shí)際所得獲利或所獲合同對(duì)價(jià)并不能作為該三者應(yīng)承擔(dān)的連帶賠償限額的依據(jù)。一審法院在考慮山東某化工公司等被訴侵權(quán)人各自的實(shí)際獲利及各自行為對(duì)損害后果影響的基礎(chǔ)上，進(jìn)而確定連帶責(zé)任比例的認(rèn)定有所不妥，應(yīng)予以糾正。

（三）關(guān)于銷毀涉案技術(shù)秘密載體以及停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品的責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)的問(wèn)題

1.關(guān)于銷毀涉案技術(shù)秘密載體的責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第18條規(guī)定：“權(quán)利人請(qǐng)求判決侵權(quán)人返還或者銷毀商業(yè)秘密載體，清除其控制的商業(yè)秘密信息的，人民法院一般應(yīng)予支持?！北景钢?，被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)即山東某化工公司涉案蜜胺一期項(xiàng)目的建成、實(shí)際使用均依賴于涉案技術(shù)秘密，特別是其中的設(shè)備選擇、設(shè)備尺寸、工藝參數(shù)等，故對(duì)山東某化工公司而言，其持有的記載或包含有涉案技術(shù)秘密的載體主要為被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)以及其向相關(guān)行政管理部門(mén)備案的圖紙或技術(shù)資料即本案中的設(shè)計(jì)專篇，同時(shí)，為確保生產(chǎn)設(shè)備的正常運(yùn)行、維護(hù)、維修，此類大型生產(chǎn)設(shè)備的實(shí)際使用者理應(yīng)持有相應(yīng)技術(shù)資料，故可以推定山東某化工公司持有的記載或包含有涉案技術(shù)秘密的載體還包括被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)的相應(yīng)技術(shù)資料。山東某化工公司實(shí)施的使用涉案技術(shù)秘密的行為主要體現(xiàn)為使用涉案技術(shù)秘密建設(shè)被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)并在被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)建成后繼續(xù)使用承載有涉案技術(shù)秘密的該侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)和使用涉案技術(shù)秘密中的生產(chǎn)工藝生產(chǎn)蜜胺產(chǎn)品并進(jìn)行銷售。可以說(shuō)，被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)既是承載涉案技術(shù)秘密的重要載體，也是山東某化工公司可能繼續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為的重要工具。銷毀承載有涉案技術(shù)秘密的被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)既是停止侵害的應(yīng)有之義，亦可有效預(yù)防山東某化工公司繼續(xù)使用其上所承載的技術(shù)秘密以及在該生產(chǎn)系統(tǒng)上使用涉案技術(shù)秘密中的生產(chǎn)工藝。因此，對(duì)四川某化工公司提出的要求山東某化工公司銷毀承載涉案技術(shù)秘密的相應(yīng)設(shè)備及設(shè)備圖紙、技術(shù)資料的訴訟請(qǐng)求予以支持。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意到，被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)中還涉及其他未承載涉案技術(shù)秘密的設(shè)備，涉及山東某化工公司的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)利，因此，銷毀有關(guān)設(shè)備的方式包括但不限于以拆除的方式實(shí)現(xiàn)。此外，考慮到被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)涉及大型化工項(xiàng)目，山東某化工公司在履行上述銷毀該生產(chǎn)系統(tǒng)的責(zé)任時(shí)需一定的合理履行期間，且如前所述，該生產(chǎn)系統(tǒng)還涉及相關(guān)危險(xiǎn)化學(xué)品處理，如其進(jìn)行改建等仍需經(jīng)相關(guān)行政管理部門(mén)進(jìn)行安全條件審查。同時(shí)結(jié)合山東某化工公司在最高人民法院審理的（2020）最高法知民終1559號(hào)案件中自述花費(fèi)一個(gè)月時(shí)間對(duì)其生產(chǎn)系統(tǒng)進(jìn)行了改造可知，對(duì)于山東某化工公司而言在90天期間內(nèi)對(duì)該生產(chǎn)系統(tǒng)進(jìn)行拆除等并不存在履行障礙。因此，最高人民法院給予山東某化工公司90天的履行寬限期以實(shí)現(xiàn)上述停止侵害的目標(biāo)。山東某化工公司所持有的設(shè)計(jì)專篇等其他記載或包含有涉案技術(shù)秘密的相應(yīng)技術(shù)資料也應(yīng)與被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)同時(shí)銷毀。一審法院基于避免社會(huì)資源浪費(fèi)以及生產(chǎn)安全的角度考量，希望通過(guò)判令停止使用但不銷毀生產(chǎn)設(shè)備的方式，鼓勵(lì)山東某化工公司與四川某化工公司達(dá)成技術(shù)許可。此種處理方式的出發(fā)點(diǎn)雖好，在于試圖促成技術(shù)許可和避免資源浪費(fèi)，但結(jié)合本案山東某化工公司等被訴侵權(quán)人十分明顯的主觀過(guò)錯(cuò)以及較為嚴(yán)重的侵權(quán)情節(jié)，該處理方式一方面不當(dāng)限制了權(quán)利人對(duì)其知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行使，另一方面，在雙方不能達(dá)成合意時(shí)將形成裁判執(zhí)行的僵局并可能引發(fā)新的爭(zhēng)議與訴訟，并不能有效保護(hù)四川某化工公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，一定程度上也會(huì)增加四川某化工公司和山東某化工公司的糾紛解決成本。因此，人民法院應(yīng)當(dāng)依法全面有效保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，對(duì)本案中四川某化工公司的該訴訟請(qǐng)求應(yīng)予支持。唯有如此，方可既有效制止侵權(quán)和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，又有利于促使當(dāng)事人在明了彼此權(quán)利和行為邊界的基礎(chǔ)上開(kāi)展誠(chéng)信磋商，就未來(lái)有關(guān)事宜作出妥善處理。

2.關(guān)于停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品的責(zé)任。作為制造者的侵權(quán)人在技術(shù)秘密侵權(quán)案件中的侵權(quán)行為通常表現(xiàn)為使用技術(shù)秘密制造產(chǎn)品，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法已明確禁止該種行為。當(dāng)制造者使用的技術(shù)秘密為制造該產(chǎn)品所不可或缺的重要條件且該產(chǎn)品為使用該技術(shù)秘密所直接獲得的產(chǎn)品時(shí)，因其銷售該產(chǎn)品的行為顯屬同一侵權(quán)主體實(shí)施制造行為的自然延伸和必然結(jié)果，故此時(shí)該禁止使用的范圍應(yīng)當(dāng)包括禁止該制造者使用該技術(shù)秘密制造產(chǎn)品后進(jìn)行銷售。在此情況下，如將不得使用技術(shù)秘密狹隘地理解為僅禁止制造者使用技術(shù)秘密的制造行為，而不包括禁止其在制造完成后進(jìn)行銷售，不僅于理不通、自相矛盾，而且有銷售即有獲利，如不禁止制造者繼續(xù)銷售將必然造成侵權(quán)損害后果的繼續(xù)發(fā)生或擴(kuò)大。當(dāng)然，制造者使用技術(shù)秘密制造的產(chǎn)品被其售出后，使用技術(shù)秘密的侵權(quán)結(jié)果即同時(shí)發(fā)生，且非屬制造者的他人的獨(dú)立的銷售行為并不屬于反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法所列明的侵害技術(shù)秘密的行為，因此，在一般情況下，制造者之外的其他人后續(xù)銷售使用技術(shù)秘密制造的產(chǎn)品并不為法律所禁止。但是，如果該后續(xù)銷售者系因明顯過(guò)錯(cuò)而依法與產(chǎn)品制造者構(gòu)成共同侵權(quán)或幫助侵權(quán)的，則亦應(yīng)為法律所不許。本案中，山東某化工公司使用涉案技術(shù)秘密的行為主要表現(xiàn)為使用涉案技術(shù)秘密建設(shè)被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)并在被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)建成后繼續(xù)使用承載有涉案技術(shù)秘密的該侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)和使用涉案技術(shù)秘密中的生產(chǎn)工藝制造蜜胺產(chǎn)品并進(jìn)行銷售。從涉案技術(shù)秘密的內(nèi)容來(lái)看，其所包含的設(shè)備選擇以及相關(guān)設(shè)備的結(jié)構(gòu)、尺寸、形狀、生產(chǎn)工藝參數(shù)等技術(shù)信息均是山東某化工公司建造和使用被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)所必需的技術(shù)信息，涉案技術(shù)秘密中包含的相關(guān)技術(shù)參數(shù)對(duì)使用被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)制造蜜胺產(chǎn)品亦不可或缺，而且蜜胺是使用涉案技術(shù)秘密所直接獲得的產(chǎn)品，如不使用涉案技術(shù)秘密，則山東某化工公司無(wú)法建造完成被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)，更無(wú)從使用被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)得以每年生產(chǎn)5萬(wàn)噸的蜜胺產(chǎn)品。因此，涉案技術(shù)秘密既是山東某化工公司制造被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)不可或缺的重要條件，也是其制造涉案蜜胺產(chǎn)品不可或缺的重要條件，而且其涉案蜜胺產(chǎn)品為使用涉案技術(shù)秘密所直接獲得的產(chǎn)品。四川某化工公司所提出的責(zé)令山東某化工公司停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)的蜜胺產(chǎn)品的請(qǐng)求實(shí)質(zhì)上已被涵蓋在要求其停止使用涉案技術(shù)秘密的范疇內(nèi)，亦是作為制造者的山東某化工公司停止使用涉案技術(shù)秘密的應(yīng)有之義，故在一審判決山東某化工公司停止使用涉案技術(shù)秘密的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步明確山東某化工公司應(yīng)當(dāng)立即停止銷售使用涉案技術(shù)秘密生產(chǎn)出的蜜胺產(chǎn)品。

（四）關(guān)于山東某化工公司在本案中提出的鑒定申請(qǐng)是否應(yīng)予準(zhǔn)許的問(wèn)題

根據(jù)民事訴訟法第六十七條第一款的規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。司法鑒定是指在訴訟活動(dòng)中鑒定人運(yùn)用科學(xué)技術(shù)或者專門(mén)知識(shí)對(duì)訴訟涉及的專門(mén)性問(wèn)題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見(jiàn)的活動(dòng)。而鑒定意見(jiàn)屬于民事訴訟證據(jù)的一種，需經(jīng)各方當(dāng)事人質(zhì)證后，再由人民法院決定是否予以采納。當(dāng)事人申請(qǐng)鑒定并不必然啟動(dòng)鑒定程序，人民法院仍需根據(jù)對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定需要作出是否啟動(dòng)鑒定程序的決定。鑒定程序啟動(dòng)與否的關(guān)鍵在于法官在審理案件過(guò)程中對(duì)相關(guān)專門(mén)性問(wèn)題缺乏判斷認(rèn)定能力，而需要委托相關(guān)鑒定機(jī)構(gòu)通過(guò)科學(xué)的方法和手段來(lái)查明該專門(mén)性問(wèn)題的相關(guān)事實(shí)。對(duì)于當(dāng)事人提出的鑒定申請(qǐng)，既要避免當(dāng)事人濫用申請(qǐng)鑒定的權(quán)利，也要避免不當(dāng)剝奪其相關(guān)的訴訟權(quán)利，一般應(yīng)著重從以下四方面予以審查：一是關(guān)聯(lián)性，申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)與案件有待查明的事實(shí)是否具有關(guān)聯(lián)；二是必要性，即是否必須通過(guò)特殊技術(shù)手段或者專門(mén)方法才能確定相應(yīng)的專門(mén)性問(wèn)題，是否已經(jīng)通過(guò)其他的舉證、質(zhì)證手段仍然對(duì)專門(mén)性問(wèn)題無(wú)法查明；三是可行性，對(duì)于待鑒定的專門(mén)性問(wèn)題，是否有較為權(quán)威的鑒定方法和相應(yīng)有資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)，是否有明確充分的鑒定材料；四是正當(dāng)性，鑒定申請(qǐng)的提出是否遵循了相應(yīng)的民事訴訟規(guī)則，在啟動(dòng)鑒定之前是否已充分聽(tīng)取各方當(dāng)事人的意見(jiàn)，以確保程序上的正當(dāng)性。

本案于2017年8月28日由一審法院立案，四川某化工公司提交了其主張作為技術(shù)秘密保護(hù)的技術(shù)信息證據(jù)，至一審判決作出時(shí)止，在四年的審理過(guò)程中，一審法院分別組織了七次庭前會(huì)議，組織各方當(dāng)事人在簽署保密協(xié)議的前提下進(jìn)行舉證、質(zhì)證，并于2021年10月20日、21日開(kāi)庭審理本案，在此期間一審法院亦多次詢問(wèn)山東某化工公司是否查閱本案保密證據(jù)，但山東某化工公司均明確拒絕查閱四川某化工公司提交的保密證據(jù)并無(wú)故中途退出七次庭前會(huì)議及兩次庭審。直至2021年9月28日，山東某化工公司向一審法院提出書(shū)面《司法鑒定申請(qǐng)書(shū)》，載明：“鑒定事項(xiàng)：1.原告主張作為商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)信息是否不為公眾所知悉；2.原告主張作為商業(yè)秘密保護(hù)的技術(shù)信息是否具有經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性”，其提出該鑒定申請(qǐng)已明顯超過(guò)舉證期限。二審期間，在一審法院已經(jīng)對(duì)涉案技術(shù)信息的秘密性、價(jià)值性作出認(rèn)定的情況下，山東某化工公司雖然堅(jiān)持提出鑒定申請(qǐng)，但是仍拒絕查閱四川某化工公司提交的載有其技術(shù)信息的保密證據(jù)或發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)，也未就一審判決的有關(guān)認(rèn)定提出有針對(duì)性的反駁意見(jiàn)。換言之，山東某化工公司因其自身原因，實(shí)質(zhì)上已放棄了對(duì)四川某化工公司提交的載有四川某化工公司主張的技術(shù)信息的保密證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的訴訟權(quán)利，其在一審所提鑒定申請(qǐng)既無(wú)準(zhǔn)許之必要，也因過(guò)于遲延提出而缺少鑒定申請(qǐng)?zhí)岢龅某绦蛘?dāng)性。同理，其在二審提出的鑒定申請(qǐng)亦不應(yīng)予準(zhǔn)許。

裁判要旨

1.技術(shù)秘密侵權(quán)案件中共同故意侵權(quán)的認(rèn)定及責(zé)任承擔(dān)。構(gòu)成共同故意侵權(quán)不以各參與者事前共謀、事后協(xié)同行動(dòng)為限，各參與者彼此之間心知肚明、心照不宣，先后參與、相互協(xié)作，亦可構(gòu)成共同故意侵權(quán)。各侵權(quán)人具有侵害技術(shù)秘密的意思聯(lián)絡(luò)，主觀上彼此明知，各自先后實(shí)施相應(yīng)的侵權(quán)行為形成完整的技術(shù)秘密侵權(quán)行為鏈，客觀上分工協(xié)作的，屬于共同故意侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)判令各侵權(quán)人對(duì)全部侵權(quán)損害承擔(dān)連帶責(zé)任。

2.共同實(shí)施侵權(quán)行為主觀過(guò)錯(cuò)的三種情形。從主觀過(guò)錯(cuò)角度看，共同實(shí)施侵權(quán)行為主要包括三種情形：其一，共同故意實(shí)施的行為；其二，共同過(guò)失實(shí)施的行為；其三，故意行為與過(guò)失行為結(jié)合實(shí)施的行為，即數(shù)個(gè)行為人雖主觀過(guò)錯(cuò)程度不一，但各自行為相結(jié)合而實(shí)施的行為，造成他人損害的，也可以構(gòu)成共同侵權(quán)行為。以上三種情形，均可認(rèn)定構(gòu)成共同實(shí)施侵權(quán)行為。

3.技術(shù)秘密侵權(quán)案件中制造者的停止銷售責(zé)任。當(dāng)制造者使用的技術(shù)秘密為制造特定產(chǎn)品所不可或缺的重要條件且該產(chǎn)品為使用該技術(shù)秘密所直接獲得的產(chǎn)品時(shí)，因其銷售該產(chǎn)品的行為顯屬同一侵權(quán)主體實(shí)施制造行為的自然延伸和必然結(jié)果，權(quán)利人主張?jiān)撝圃煺咄Ｖ逛N售使用該技術(shù)秘密所直接獲得的產(chǎn)品的，人民法院可予支持。

4.技術(shù)秘密侵權(quán)人銷毀技術(shù)秘密載體的責(zé)任及其承擔(dān)方式。在權(quán)利人證明相應(yīng)技術(shù)秘密載體存在的情況下，對(duì)權(quán)利人提出的要求侵權(quán)人銷毀持有的技術(shù)秘密載體的訴訟請(qǐng)求，人民法院一般應(yīng)予支持。人民法院可以綜合考慮載體的性質(zhì)、技術(shù)秘密的內(nèi)容等情況對(duì)侵權(quán)人銷毀其持有的技術(shù)秘密載體的具體方式以及履行期予以指明。被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)既是承載技術(shù)秘密的重要載體，也是侵權(quán)人可能繼續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為的重要工具，銷毀承載有該技術(shù)秘密的被訴侵權(quán)生產(chǎn)系統(tǒng)既是停止侵害的應(yīng)有之義，亦可有效預(yù)防侵權(quán)人繼續(xù)使用其上所承載的技術(shù)秘密以及在該生產(chǎn)系統(tǒng)上使用該技術(shù)秘密中的生產(chǎn)工藝。銷毀有關(guān)設(shè)備的方式包括但不限于拆除。

5.訴訟過(guò)程中對(duì)專門(mén)性問(wèn)題是否需要進(jìn)行鑒定的標(biāo)準(zhǔn)。訴訟過(guò)程中當(dāng)事人申請(qǐng)司法鑒定并不必然啟動(dòng)鑒定程序，人民法院仍應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)相關(guān)事實(shí)的認(rèn)定需要作出是否啟動(dòng)鑒定程序的決定。對(duì)此一般應(yīng)當(dāng)著重從以下四方面予以審查：一是關(guān)聯(lián)性，即申請(qǐng)鑒定的事項(xiàng)與案件有待查明的事實(shí)是否具有關(guān)聯(lián)；二是必要性，即是否必須通過(guò)特殊技術(shù)手段或者專門(mén)方法才能查明相應(yīng)的專門(mén)性問(wèn)題，是否已經(jīng)通過(guò)其他的舉證、質(zhì)證手段仍然對(duì)專門(mén)性問(wèn)題無(wú)法查明；三是可行性，即對(duì)于待鑒定的專門(mén)性問(wèn)題，是否有較為權(quán)威的鑒定方法和相應(yīng)有資質(zhì)的鑒定人，是否有明確充分的鑒定材料；四是正當(dāng)性，即鑒定申請(qǐng)的提出是否遵循了相應(yīng)的民事訴訟規(guī)則，在啟動(dòng)鑒定之前是否已充分聽(tīng)取各方當(dāng)事人的意見(jiàn)，以確保程序上的正當(dāng)性。

關(guān)聯(lián)索引

《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條、第17條第3款（本案適用的是2018年1月1日施行的《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第9條、第17條第3款）

《中華人民共和國(guó)民法典》第1168條（本案適用的是2010年7月1日施行的《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第8條）

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第67條第1款（本案適用的是2022年1月1日施行的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第67條第1款）

一審：四川省成都市中級(jí)人民法院（2017）川01民初2948號(hào)民事判決（2021年12月27日）

二審：最高人民法院（2022）最高法知民終541號(hào)民事判決（2022年12月26日）

（原標(biāo)題：自2024.2.27日起！人民法院案例庫(kù)對(duì)社會(huì)開(kāi)放｜附10個(gè)參考案例）

來(lái)源：IPRdaily綜合央視網(wǎng)、最高人民法院新聞局

編輯：IPRdaily辛夷          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：自2024.2.27日起！人民法院案例庫(kù)對(duì)社會(huì)開(kāi)放｜附10個(gè)參考案例（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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