《評議護航》第五節(jié) 企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權分析評議要點

評議護航 ? 第五節(jié) 企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權分析評議要點 ? 作者：本書由國家知識產(chǎn)權局副局長賀化主編 ? 【導讀】

企業(yè)并購活動涉及有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的合并和收購。對于以拉動產(chǎn)業(yè)轉型升級、延展產(chǎn)業(yè)鏈、開拓新領域為目的的企業(yè)資產(chǎn)并購，往往會涉及知識產(chǎn)權并購內容。知識產(chǎn)權分析評議可在幫助企業(yè)確定轉型戰(zhàn)略和并購策略、實施并購活動、整合資源等方面發(fā)揮重要作用。

1.在制定并完善企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略過程中，找準企業(yè)并購活動的知識產(chǎn)權工作空間 ? 了解產(chǎn)業(yè)競爭態(tài)勢格局，找準企業(yè)發(fā)展空間定位。通過對重點產(chǎn)業(yè)分支的專利技術生命周期和發(fā)展趨勢、核心專利分布與許可關系、競爭者知識產(chǎn)權布局、主要知識產(chǎn)權訴訟案件等情況的分析，了解產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權競爭態(tài)勢格局，判斷所涉及產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權競爭門檻，掌握新產(chǎn)品與新服務的知識產(chǎn)權趨勢和技術熱點方向。從國際國內兩個角度，分析所涉及產(chǎn)業(yè)的政策面，了解政策框架和基本導向，確定影響企業(yè)在所涉領域發(fā)展的外部要素、條件約束和可用資源。在了解所涉及產(chǎn)業(yè)競爭要素資源分布和競爭格局的基礎上，將以上研究結果與產(chǎn)業(yè)發(fā)展格局進行擬和，以產(chǎn)業(yè)鏈和價值鏈為分析基礎，預測產(chǎn)業(yè)發(fā)展方向、可達到的市場規(guī)模和企業(yè)可拓展的空間，形成相關產(chǎn)業(yè)競爭與發(fā)展報告。 ? 調整并完善企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。分析未來企業(yè)在該產(chǎn)業(yè)領域面臨的機遇與挑戰(zhàn)，評估自身優(yōu)劣勢，確定總體發(fā)展路徑和具體目標，完善企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略。圍繞該戰(zhàn)略，分析企業(yè)知識產(chǎn)權優(yōu)劣勢，確定企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略中的知識產(chǎn)權目標和實現(xiàn)路徑，初步確定企業(yè)可通過并購活動達成的知識產(chǎn)權任務。 ? 以獲取知識產(chǎn)權為輔的企業(yè)并購策略。若知識產(chǎn)權并購作為企業(yè)并購活動的組成部分之一，知識產(chǎn)權分析評議當以“以適當成本得到有用資產(chǎn)”為目標，輔助核心并購事項完成并購任務。此時，需識別目標企業(yè)知識產(chǎn)權與本企業(yè)的協(xié)同利益，確定本企業(yè)為此可承擔的成本，并基于企業(yè)未來發(fā)展需要，形成包括“知識產(chǎn)權資產(chǎn)范圍、獲取方式、可支付成本、資產(chǎn)整合利用”等在內的知識產(chǎn)權并購策略，將其作為企業(yè)并購策略的一部分。 ? 以獲取知識產(chǎn)權為主的企業(yè)并購策略。若并購活動以獲取知識產(chǎn)權、推動企業(yè)轉型升級為主要目標，知識產(chǎn)權評議應貫穿活動始終，成為主導企業(yè)并購活動的核心。此時，企業(yè)應首先根據(jù)既定發(fā)展戰(zhàn)略要求，明確企業(yè)并購活動在知識產(chǎn)權方面的需求點和期待點。根據(jù)產(chǎn)業(yè)競爭格局和知識產(chǎn)權競爭態(tài)勢，形成并購目標企業(yè)名單。從擬購知識產(chǎn)權與本企業(yè)的協(xié)同利益大小、本企業(yè)掌控知識產(chǎn)權的難易程度、可能的知識產(chǎn)權購置成本、知識產(chǎn)權風險大小等角度，將目標企業(yè)名單排序，并有針對性地形成企業(yè)知識產(chǎn)權并購策略。

2．在面向具體目標企業(yè)的并購實施過程中，應以適當?shù)男问健⒑侠淼膬r格、較小的風險實現(xiàn)有價值知識產(chǎn)權的轉移或許可 ? 目標企業(yè)市場戰(zhàn)略和文化考察。從知識產(chǎn)權角度分析目標企業(yè)的市場戰(zhàn)略特點，包括目標企業(yè)知識產(chǎn)權來源、主要運用方式、知識產(chǎn)權管理效能、維權手段和策略偏好、在產(chǎn)業(yè)聯(lián)盟中的影響等，為評判目標企業(yè)知識產(chǎn)權的價值和風險、確定并購對價和并購方式提供背景材料。 ? 并購活動的社會環(huán)境調查。了解目標企業(yè)所在地區(qū)法律法規(guī)對涉及知識產(chǎn)權的并購活動的限制和要求，預測競爭對手對企業(yè)并購活動的反應和可能采取的措施，形成應對預案。 ? 擬定擬購知識產(chǎn)權的范圍。確定目標企業(yè)的相關知識產(chǎn)權并進行優(yōu)先排序，開展上述知識產(chǎn)權的所有權分析，準備共同利益協(xié)議，就希望從目標公司取得的文件和信息列出一份意愿表。 ? 基于目標企業(yè)提供的知識產(chǎn)權資產(chǎn)清單，查證事實，確定擬購知識產(chǎn)權范圍。主要包括：確定目標企業(yè)相關技術的知識產(chǎn)權范圍，查證知識產(chǎn)權的法律狀態(tài)、申請歷史和管理狀態(tài)，了解知識產(chǎn)權的真實性、穩(wěn)定性、有效性，確定所有權和可執(zhí)行性；確認知識產(chǎn)權自由使用權，厘清權利結構布局，評估知識產(chǎn)權實施的權利完整性和依賴性，是否獲得他人的相關知識產(chǎn)權許可，以及這些許可能否隨并購一起轉移；考察相關收益情況，評估與相關產(chǎn)品的銷售市場和規(guī)模，利益分配關系，評定知識產(chǎn)權的經(jīng)濟利益；核準知識產(chǎn)權相關的其它信息，包括發(fā)明團隊完整性，融入了擬購知識產(chǎn)權的技術標準，與之關聯(lián)的商譽和品牌等。將清單知識產(chǎn)權與本企業(yè)的知識產(chǎn)權及產(chǎn)品進行利益協(xié)同分析，判斷兩者戰(zhàn)略融合、形成高附加值專利組合的可能性，從產(chǎn)業(yè)鏈和供應鏈構成、橫向市場競爭的角度，判斷其能為本企業(yè)帶來的競爭加強作用。與目標企業(yè)就知識產(chǎn)權資產(chǎn)清單達成一致，并就信息準確性和完整性進行求證和封存。 ? 目標企業(yè)的知識產(chǎn)權風險識別。評估擬購知識產(chǎn)權本身存在的風險，包括：對擬購知識產(chǎn)權的權屬糾紛、權利許可依賴關系、權利實施的合同約束、權利穩(wěn)定性等進行分析，結合反壟斷要求和技術進出口管制要求，預判在知識產(chǎn)權購買和實施中的風險；評估并質疑擬購目標企業(yè)產(chǎn)品及生產(chǎn)線的知識產(chǎn)權侵權風險，了解已發(fā)生的侵權糾紛進展情況，在并購合同中明確知識產(chǎn)權侵權損失的責任承擔；評價本企業(yè)收購目標企業(yè)知識產(chǎn)權后，在企業(yè)供應鏈角度引起的連鎖反應和由此帶來的知識產(chǎn)權問題。 ? 評估清單中知識產(chǎn)權的價值。價值評估可根據(jù)需求采取不同的方法，例如可從技術價值、法律價值和市場價值三個維度分析擬購知識產(chǎn)權的價值，形成企業(yè)并購中的知識產(chǎn)權價格方案。 ? 輔助并購談判。分析評議可就知識產(chǎn)權相關內容制定談判方案、準備談判籌碼和對價、審查并購協(xié)議條款。相關協(xié)議條款審查包括：列入合同的知識產(chǎn)權清單是否清晰、準確和完整；是否列入了限制本企業(yè)技術改進、知識產(chǎn)權保護和技術應用的條款；由清單知識產(chǎn)權帶來商業(yè)糾紛的責任承擔是否明確；是否簽署保密協(xié)議等。

3.知識產(chǎn)權資產(chǎn)接管整合 ? 修訂并購后企業(yè)的知識產(chǎn)權發(fā)展規(guī)劃，實施整合后知識產(chǎn)權的分類分級管理，包括對知識產(chǎn)權進行二次布局、重新設定知識產(chǎn)權應用策略、解決所附帶的知識產(chǎn)權問題、完善已有的知識產(chǎn)權管理系統(tǒng)等。 ? 修訂并購后企業(yè)的技術發(fā)展規(guī)劃，提出已有知識產(chǎn)權基礎上的二次開發(fā)策略，合理配置創(chuàng)新資源，重新組建發(fā)明團隊，在更高層次上啟動新的研究項目。 ? 定期評估創(chuàng)新成效和競爭實力，審計評價知識產(chǎn)權布局、保護、運用績效能否支撐當前階段的企業(yè)經(jīng)營目標，查缺補漏，有的放矢地形成新的知識產(chǎn)權工作計劃，并將其與企業(yè)經(jīng)營策略融合實施。

在被其他企業(yè)并購的過程中，知識產(chǎn)權分析評議重在自有知識產(chǎn)權的市場作用和價值評估方面，以避免“賤賣”和“錯賣”為目標。 ? 確定可出售的知識產(chǎn)權資產(chǎn)清單。無論對方企業(yè)的并購要約是以收購知識產(chǎn)權為主，還是以收購知識產(chǎn)權為輔，被并購企業(yè)均需在了解自有知識產(chǎn)權價值功用的基礎上，結合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，選擇對本企業(yè)參與市場競爭不造成威脅的知識產(chǎn)權資產(chǎn)，形成可以出售或許可的知識產(chǎn)權資產(chǎn)清單。 ? 審查并購企業(yè)的并購活動影響。評價并購企業(yè)、及其供應商和客戶的市場競爭實力，了解其競爭策略，確認清單中的知識產(chǎn)權被對方收購后不會影響本企業(yè)的市場份額和利潤空間。 ? 從技術、法律、市場三個維度評估清單中知識產(chǎn)權的價值。基于企業(yè)知識產(chǎn)權利益最大化的考量，確定企業(yè)知識產(chǎn)權被收購的最優(yōu)模式，形成知識產(chǎn)權被并購方案。 ? 完成企業(yè)知識產(chǎn)權資產(chǎn)的并購交割，調整企業(yè)知識產(chǎn)權管理和技術管理內容，調配創(chuàng)新資源，將其聚焦于更有價值的事務上。

此外，若企業(yè)并購活動的發(fā)起是企業(yè)出于戰(zhàn)略轉型目的的主動售讓和資產(chǎn)重組，企業(yè)還應對相關產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權競爭態(tài)勢進行分析，判斷企業(yè)的轉型方向和可以剝離的知識產(chǎn)權資產(chǎn)，并以知識產(chǎn)權利益最大化、不影響企業(yè)“戰(zhàn)略發(fā)展”為原則，設計知識產(chǎn)權主動售讓的最佳商業(yè)模式和運作方式，找尋能夠接盤的合適“買家”。

來源：《評議護航：經(jīng)濟科技活動中知識產(chǎn)權分析評議案例啟示錄》整理：IPRdaily 趙珍網(wǎng)站：islanderfriend.com ? IPRdaily小秘書個人微信號：iprdaily2014 ? ■小秘書【小D】個人微信號：iprdaily2014（添加驗證請說明供職單位+姓名） ■添加可獲得更多實務干貨分享、定期私密線下活動、更有機會加入知識產(chǎn)權界最大云社區(qū)【IPer社群班級】與全球知識產(chǎn)權優(yōu)秀精英深度交流。

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