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從商標(biāo)圖案糾紛看美術(shù)作品的侵權(quán)認(rèn)定

產(chǎn)業(yè)
IPRdaily11年前
從商標(biāo)圖案糾紛看美術(shù)作品的侵權(quán)認(rèn)定
從商標(biāo)圖案糾紛看美術(shù)作品的侵權(quán)認(rèn)定

 

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【小D導(dǎo)讀】
在涉及美術(shù)作品著作權(quán)侵權(quán)案件中,如何判定涉案美術(shù)作品是否為實質(zhì)性相似,是案件審理的關(guān)鍵。本文以一起商標(biāo)圖案侵犯他人作品著作權(quán)案為例,從美術(shù)作品的創(chuàng)作規(guī)律出發(fā),運用著作權(quán)法的基礎(chǔ)理論對現(xiàn)行法加以解釋,以尋求最優(yōu)解決路徑。

 

案情介紹 1991年河南省宋河酒廠(2009年3月9日,宋河酒廠資產(chǎn)包括涉案廠徽被宋河酒業(yè)公司通過拍賣方式整體購買)在《河南日報》發(fā)布征集廠徽啟事。1992年4月13日,宋河酒廠發(fā)布公告,確定宋河酒廠廠徽。宋井酒業(yè)公司與宋河酒業(yè)公司的廠址均位于河南省鹿邑縣宋河鎮(zhèn)。2009年12月20日,宋井酒業(yè)公司申請注冊了其商標(biāo),并開始在其產(chǎn)品上使用該商標(biāo)。2012年10月10日,宋河酒業(yè)公司向河南省周口市中級人民法院起訴,請求依法確認(rèn)宋井酒業(yè)公司在酒產(chǎn)品上使用的商標(biāo)圖案侵犯了宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的著作權(quán)。

 

周口中院經(jīng)審理認(rèn)為:宋河酒廠享有該作品的著作權(quán),而宋河酒業(yè)公司通過承繼方式合法享有該作品的著作權(quán)。該案的關(guān)鍵是審查判斷宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽與宋井酒業(yè)公司注冊的商標(biāo)是否相同或者近似。一方面,宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的著作權(quán)產(chǎn)生早于宋井酒業(yè)公司商標(biāo)17年之久。另一方面,從整體構(gòu)圖、局部結(jié)構(gòu)、圖形寓意及設(shè)計元素等方面分析,宋井酒業(yè)公司商標(biāo)均構(gòu)成對宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的抄襲,二者構(gòu)成近似。2013年4月7日,周口中院作出一審判決:宋井酒業(yè)公司的注冊商標(biāo)侵犯了宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽著作權(quán)。

 

宋井酒業(yè)公司不服一審判決提起上訴。2013年9月25日,河南高院作出終審判決:駁回上訴,維持原判。

 

分析相似特征

 

筆者認(rèn)為,一件美術(shù)作品只要在表達(dá)形式上具有創(chuàng)造性就應(yīng)受到保護(hù),著作權(quán)法并不要求表達(dá)形式必須是新穎的。美術(shù)作品也不具有排他性,如果不同作者各自獨立完成一件相同或相似作品,是作者直接創(chuàng)作而產(chǎn)生的,是作者思想感情的體現(xiàn),不是單純模仿或抄襲他人的作品,只要它們具有創(chuàng)造性,便應(yīng)受到保護(hù)。即使該作品與他人的作品有某種相似或雷同之處,也不影響其所享有的著作權(quán)。認(rèn)定獨創(chuàng)性的唯一標(biāo)準(zhǔn)在于一部作品有別于其他作品應(yīng)體現(xiàn)的特異性、未抄襲性。

 

原則上講,美術(shù)作品僅僅相似尚不能認(rèn)定侵權(quán),只有確認(rèn)美術(shù)作品之間的實質(zhì)相似性,才可能確定著作權(quán)侵權(quán)。那么,美術(shù)作品的實質(zhì)性相似應(yīng)以何種標(biāo)準(zhǔn)來判斷?筆者認(rèn)為應(yīng)從以下兩個方面來把握。

 

首先,應(yīng)堅持一般侵權(quán)判斷方法。

 

判定涉訴作品是否侵權(quán)的一般方法是“實質(zhì)性相似加接觸”。雖然與文字作品相比,美術(shù)作品的性質(zhì)決定了其具有“非引注性”等特征,但“實質(zhì)性相似加接觸”這一傳統(tǒng)方法同樣適用于美術(shù)作品侵權(quán)判斷。

 

在美術(shù)創(chuàng)作領(lǐng)域,一種行為(如臨摹)是否構(gòu)成侵權(quán),最終還要看該行為所形成的“新作品”是否具有獨創(chuàng)性,這必然又回到了問題的起點,即對作品的獨創(chuàng)性判斷?!皩嵸|(zhì)性相似加接觸”方法中的“三段論侵權(quán)認(rèn)定法”實際上就是通過層層“過濾”,認(rèn)定涉嫌侵權(quán)作品是否具有獨創(chuàng)性的判定方法。該準(zhǔn)則具有兩層含義:“實質(zhì)性相似”與“接觸”。當(dāng)一作品被判斷為與另一作品有“實質(zhì)性相似”時,還不能斷定該作品侵犯前作品著作權(quán),還需斷定作者創(chuàng)作過程中接觸過該作品,否則不構(gòu)成侵權(quán)。這個方法實際上是從獨創(chuàng)性中引申出來的。此處的“接觸”,不須被告實際接觸,只需從各種情況中推定有可能接觸即可。該準(zhǔn)則的核心問題是對“實質(zhì)性相似”的判斷,有賴于用“三段論侵權(quán)認(rèn)定法”來解決。

 

其次,要重視創(chuàng)作理念在判斷作品獨創(chuàng)性上的作用。

 

雖說著作權(quán)法只保護(hù)表達(dá)而不保護(hù)作品的思想內(nèi)容,但任何作品都是作者思想、情感的表達(dá),因此保護(hù)作品的表達(dá)形式時,往往離不開作品所表達(dá)的創(chuàng)作理念,所以說判斷美術(shù)作品之間的相同或相似更離不開作品的創(chuàng)作理念。美術(shù)作品是作者通過藝術(shù)的構(gòu)思和形象的塑造,借筆墨之法表現(xiàn)出來的,所以畫面體現(xiàn)出的內(nèi)容,是附載在形象特征之上典型化的藝術(shù)形式。因此,對美術(shù)作品同樣可以根據(jù)畫面表達(dá)的創(chuàng)作理念進(jìn)行實質(zhì)性相似判斷,而不應(yīng)只看作品表達(dá)的組成部分。

 

實踐中,先了解美術(shù)作品所要表達(dá)的特殊創(chuàng)作理念,更有助于對作品的欣賞,對藝術(shù)作品的獨創(chuàng)性判斷也是如此。雖然創(chuàng)作理念不能作為著作權(quán)法的客體加以保護(hù),但作品的創(chuàng)作理念對于判斷作品的獨創(chuàng)性是有輔助功效的,表達(dá)與創(chuàng)作理念不可能完全割裂開來。相同題材的兩幅美術(shù)作品乍看相似,不可避免地包含諸多相同元素,但兩幅作品在表達(dá)的創(chuàng)作理念上則可能有很大差別。由于表達(dá)的主題不同,表達(dá)方式各異,特別是在細(xì)節(jié)的處理上就可能完全不同。這些不同,是服務(wù)于所要表達(dá)的主題思想的,同時,正是這些不同,構(gòu)成了作品的獨創(chuàng)性。

 

借鑒國外方法

 

美國著作權(quán)法對作品相似侵權(quán)的判斷中,在判定實質(zhì)相似上,只允許比較兩部作品之間的相似之處,而不允許比較兩部作品之間的不同之處;只允許把作品當(dāng)做一個整體來感受,而不允許把作品分解開來進(jìn)行比較;只允許使用一般觀察者的標(biāo)準(zhǔn),而不接受專家的證據(jù)和意見。

 

美國的做法類似于我國專利法中對外觀設(shè)計專利的相近似判斷。對于美術(shù)作品相似性的判斷,筆者認(rèn)為,可以借鑒美國的做法,結(jié)合我國對外觀設(shè)計專利中相近似的判斷標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)美術(shù)作品的特點和作品所表達(dá)的特定內(nèi)容來進(jìn)一步判斷。

 

筆者認(rèn)為,對美術(shù)作品相同或相似的判斷,應(yīng)以作品整體畫面為標(biāo)準(zhǔn),同時對圖形布局、色彩、結(jié)構(gòu)等加以比較,進(jìn)而以畫面所表達(dá)的內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)相同或相似分析,應(yīng)遵循從外在形式到內(nèi)在內(nèi)容的邏輯判斷思路,再看被告與原告是否是對公共領(lǐng)域的素材相同選擇和安排。具體到該案,可以從以下幾個方面來進(jìn)行分析。

 

一是從結(jié)構(gòu)對比角度。

 

宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽基本圖形由上下結(jié)構(gòu)組成,上半部分為“宋”字的變體設(shè)計,下半部分為形象化的河水,以示“河”字。該圖形遠(yuǎn)視似一輪紅日正冉冉升起,總體構(gòu)圖簡練、概括、明晰、易懂,又富有宋河酒業(yè)公司豐富的企業(yè)文化內(nèi)涵。圖形整體用平面圖形的方式表達(dá)出了“宋河”兩字,與宋河酒業(yè)公司的商號和“宋河”商標(biāo)相一致。而宋井酒業(yè)公司商標(biāo)在整體外觀、設(shè)計構(gòu)思、平面布局等方面與宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽沒有根本區(qū)別,也看不出與其企業(yè)文化相關(guān)的內(nèi)涵,而僅僅是對宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的簡單修改而來的。宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽和宋井酒業(yè)公司商標(biāo)均為上下結(jié)構(gòu)組成,宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽分解后,依然表達(dá)“宋”與“河”的含義,而宋井酒業(yè)公司商標(biāo)既沒有統(tǒng)一化的整體構(gòu)思,也沒有連貫性的設(shè)計思路,完全是修改、分解并拼湊宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽而組成的圖形,表達(dá)不出任何關(guān)于“宋井”或與宋井酒業(yè)公司有關(guān)的企業(yè)內(nèi)涵。

 

二是從設(shè)計元素和設(shè)計思路角度。

 

宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽是通過廣泛征集的藝術(shù)作品,作為普通消費者看到宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽時都能聯(lián)想到宋河酒業(yè)公司。宋井酒業(yè)公司商標(biāo)是通過對宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的簡單改變而來的圖形,該圖形模仿了宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽,并沒有任何內(nèi)涵,將其申請為商標(biāo)的初衷就是刻意追求與宋河酒業(yè)公司徽標(biāo)的形似。

 

三是從顯著性角度。

 

宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽是宋河酒廠從數(shù)千份參選標(biāo)示中評選出來的,具有特定含義,體現(xiàn)宋河酒業(yè)公司豐富的企業(yè)內(nèi)涵。而宋井酒業(yè)公司商標(biāo),以一般公眾注意力判斷,與宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽無實質(zhì)區(qū)別,會造成普通消費者對二者的誤認(rèn)。

 

四是從知名度角度。

 

宋河酒業(yè)公司及其白酒產(chǎn)品具有較高知名度。宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽被廣泛使用于宋河酒業(yè)公司形象宣傳、產(chǎn)品包裝之上,具有較高知名度。宋井酒業(yè)公司與宋河酒業(yè)公司同處一鎮(zhèn),深知宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽的知名度,其商標(biāo)顯然具有利用宋河酒業(yè)公司標(biāo)徽知名度的企圖。

 

(作者單位分別為大象出版社、河南省高級人民法院)

 

來源:中國工商報 作者:鄧艷誼 關(guān)曉海 編輯:IPRdaily 趙珍

 

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