《商標(biāo)法》第50條的“一年”規(guī)定不應(yīng)適用于“被撤三”的情形

創(chuàng)新｜創(chuàng)業(yè)｜連接IP變革者

IPR Daily努力為創(chuàng)新、創(chuàng)造、變革者提供最專業(yè)、最高效、最具價(jià)值的信息及交流合作平臺(tái)，我們用互聯(lián)網(wǎng)連接全球知識(shí)產(chǎn)權(quán)人，也是資本市場(chǎng)在知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域投融資的第一入口。

【小D導(dǎo)讀】

本文認(rèn)為，該規(guī)定中的“被撤銷”未將“因連續(xù)三年停止使用被撤銷”（簡(jiǎn)稱“被撤三”）的情形排除在外，存在不合理之處，且已造成了實(shí)踐上的問(wèn)題，需得到關(guān)注和重視。

《商標(biāo)法》第五十條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)被撤銷、被宣告無(wú)效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無(wú)效或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)。

第五十條規(guī)定針對(duì)的具體情形是：商標(biāo)申請(qǐng)過(guò)程中，若在先相同或近似商標(biāo)被撤銷或被無(wú)效宣告，或者未續(xù)展的，在先權(quán)利障礙得以消除。但在這些在先商標(biāo)權(quán)利喪失滿一年之前，申請(qǐng)商標(biāo)仍不準(zhǔn)予注冊(cè)。

設(shè)置這個(gè)“一年”的期限，“主要是出于維護(hù)市場(chǎng)秩序和保護(hù)消費(fèi)者利益、防止消費(fèi)者對(duì)商品來(lái)源產(chǎn)生混淆的考慮。當(dāng)一些注冊(cè)商標(biāo)被撤銷、被宣告無(wú)效或被注銷時(shí)，由于商品本身的周轉(zhuǎn)期較長(zhǎng)和商標(biāo)聲譽(yù)在消費(fèi)者中的影響較大，商標(biāo)專用權(quán)終止或被無(wú)效時(shí)，并不等于該商標(biāo)在市場(chǎng)上或者消費(fèi)者中徹底消失，原商標(biāo)注冊(cè)人生產(chǎn)的使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品并不能立即退出市場(chǎng)，在流通領(lǐng)域還會(huì)存在一定時(shí)期。因此，如果立刻核準(zhǔn)其他人注冊(cè)的與之相同或者近似的商標(biāo)，就有可能使市場(chǎng)上同時(shí)出現(xiàn)帶有相同或近似的商標(biāo)的商品，從而可能造成消費(fèi)者誤認(rèn)、誤購(gòu)”（《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法釋義》，王超英、張輝主編，中國(guó)工商出版社，2013年9月第1版）。簡(jiǎn)言之，就是設(shè)置一個(gè)“隔離期限”，以確保在先商標(biāo)所使用商品退出市場(chǎng)，避免混淆，保障消費(fèi)者權(quán)益。

在先商標(biāo)被無(wú)效宣告、未續(xù)展以及因使用不當(dāng)被撤銷、通用名稱撤銷等情形下，設(shè)置上述一年期限存在必要性。但是，在先商標(biāo)被撤三后，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)是否應(yīng)受該一年的限制呢？

我們知道，如果在先商標(biāo)被撤三，就意味著國(guó)家主管機(jī)關(guān)已經(jīng)認(rèn)定該商標(biāo)存在連續(xù)三年停止使用的情況。既然是“連續(xù)三年”的不使用，那么在事實(shí)上就已經(jīng)有了至少3年的“隔離期”，這就幾乎可以確保新注冊(cè)的商標(biāo)在使用中不導(dǎo)致混淆。并且，這個(gè)3年期限，比第五十條規(guī)定的“一年”還要長(zhǎng)得多。因此，結(jié)合立法意圖來(lái)看，在先商標(biāo)被撤三的，他人注冊(cè)和使用新的商標(biāo)導(dǎo)致混淆的可能性已經(jīng)很低，并沒有再進(jìn)一步適用該第五十條“一年”期限的必要。

“一年期限”條款在2001年《商標(biāo)法》規(guī)定中就已經(jīng)存在（第46條），只不過(guò)幾乎沒有適用過(guò)，所以在很長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)并未對(duì)實(shí)踐造成影響。2013年《商標(biāo)法》修訂后，該規(guī)定移到第50條，增加了“被宣告無(wú)效”的內(nèi)容，但并沒有對(duì)“被撤銷”問(wèn)題做出細(xì)化規(guī)定。若從語(yǔ)義上理解，這里的“被撤銷”，應(yīng)當(dāng)包括《商標(biāo)法》中因使用不當(dāng)被撤銷、連續(xù)三年停止使用被撤銷以及通用名稱撤銷等全部“被撤銷”情形。即，未將本文討論的撤三情形排除在外，這就需要后續(xù)的實(shí)施條例進(jìn)一步明確。但很遺憾，后來(lái)的實(shí)施條例雖曾在征求意見稿中涉及該問(wèn)題，但最終卻被刪除。

而隨著新法的實(shí)施，第50條規(guī)定也開始頻繁使用。在這一背景下，已陸續(xù)有商標(biāo)被駁回，原因就是在先商標(biāo)被撤三后尚未滿一年。而按照法律程序，這些商標(biāo)被駁回后，只能通過(guò)駁回復(fù)審程序才能進(jìn)一步爭(zhēng)取。這會(huì)導(dǎo)致注冊(cè)時(shí)間被延緩大概1年左右（僅按照法定審限加上其他銜接時(shí)間大致計(jì)算）。而對(duì)急需注冊(cè)和使用這些商標(biāo)的經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，這樣的延緩可能會(huì)導(dǎo)致商機(jī)喪失、市場(chǎng)丟失。同時(shí)，這種純“走程序”式的駁回復(fù)審，也在一定程度上浪費(fèi)了商標(biāo)評(píng)審行政資源。

不可否認(rèn)，商標(biāo)被撤三的，除了確實(shí)未使用之外，并不排除部分情況下有實(shí)際使用，只不過(guò)使用證據(jù)未得到采納，或者因?yàn)楦鞣N原因未提交使用證據(jù)。此外，撤三案件的“三年”期限是從撤三申請(qǐng)日期往前計(jì)算三年，不排除商標(biāo)雖在撤銷申請(qǐng)日前未使用，但在該日后又投入使用的情況。但是，這些情況畢竟是少數(shù)。

相比之下，更值得關(guān)注的是，越來(lái)越多的企業(yè)選擇通過(guò)撤三排除在先障礙，進(jìn)而去爭(zhēng)取需要使用的商標(biāo)。盡管暫無(wú)確切數(shù)據(jù)，但從實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，在先商標(biāo)權(quán)利喪失的各種原因中，被撤三的應(yīng)當(dāng)占有很高比例。也就是說(shuō)，適用《商標(biāo)法》第五十條“一年”的規(guī)定時(shí)，如果不對(duì)在先商標(biāo)被撤三的情形加以區(qū)分和排除，對(duì)企業(yè)產(chǎn)生的不利影響將會(huì)越來(lái)越大。

上述問(wèn)題，希望主管機(jī)關(guān)給予關(guān)注

來(lái)源: 超凡知識(shí)產(chǎn)權(quán) 作者: 楊靜安編輯：IPRdaily王夢(mèng)婷《商標(biāo)法》第50條的“一年”規(guī)定不應(yīng)適用于“被撤三”的情形