新三板知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資操作實(shí)務(wù)（附案例）

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新三板知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資操作實(shí)務(wù)

根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》第一條第二款第一項(xiàng)規(guī)定：“以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。”在現(xiàn)實(shí)的審核實(shí)踐中，對擬掛牌企業(yè)涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資者，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司往往會(huì)予以特別關(guān)注。

從法律上講，股東以非貨幣出資沒有任何問題，《公司法》第二十七條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。”但是在股東以非貨幣出資的過程中需要履行必要的程序。律師在實(shí)務(wù)工作中需要根據(jù)非貨幣資產(chǎn)的不同類型對出資的合法合規(guī)性進(jìn)行核查。

一、以知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為出資在實(shí)務(wù)操作中應(yīng)該注意六大問題：

1. 1.  出資的無形資產(chǎn)所有權(quán)問題，是否屬于職務(wù)發(fā)明，一定要說清楚。即關(guān)注用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否屬于出資股東所有，其中重點(diǎn)關(guān)注是否是職務(wù)發(fā)明的問題。
2. 2.  出資（財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移過戶）的程序是否合法有效。即用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否經(jīng)過評估和驗(yàn)資，是否已交付公司占有和使用。
3. 3.  出資的比例是否復(fù)核設(shè)立時(shí)《公司法》的規(guī)定。知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的比例問題，即用作知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的比例是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，也會(huì)引起股轉(zhuǎn)公司的關(guān)注。
4. 4.  出資資產(chǎn)的評估報(bào)告是否適當(dāng)，評估價(jià)值是否真實(shí)合理。即用作出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值是否高估、作價(jià)是否公允，是否導(dǎo)致虛假出資，并侵害其他投資人的利益。需要證券資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)對無形資產(chǎn)出資進(jìn)行復(fù)核，出具資產(chǎn)是否減值的評估報(bào)告，如果證券資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)評估之后出現(xiàn)減值的跡象，企業(yè)要根據(jù)評估報(bào)告進(jìn)行減資或者出現(xiàn)金進(jìn)行補(bǔ)足實(shí)收資本。
5. 5.  無形資產(chǎn)和公司業(yè)務(wù)是否緊密相連，是否后續(xù)對公司業(yè)績做出貢獻(xiàn)。如果不能對業(yè)績做出貢獻(xiàn)，而是為了滿足出資的目的，只能對公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的部分進(jìn)行減資。
6. 6.  無形資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)是否明晰，是否存在潛在法律糾紛。

二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的程序性事項(xiàng)

就現(xiàn)行《公司法》而言，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資并無評估和審驗(yàn)之要求。但就新三板掛牌而言，對知識(shí)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行評估和驗(yàn)資是有必要的。 1、知識(shí)產(chǎn)權(quán)評估 知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資評估一般首選“收益法”。收益法常用指標(biāo)有收益額、收益期限和折現(xiàn)率。收益額是指由知識(shí)產(chǎn)權(quán)直接帶來的未來的超額收益?？傮w來說，用收益法進(jìn)行評估只是一種預(yù)測，難免帶有主觀偏差。因此，股轉(zhuǎn)系統(tǒng)往往會(huì)在反饋意見要求保薦機(jī)構(gòu)和券商就評估方法和作價(jià)的公允性進(jìn)行核查，并發(fā)布法律意見。 2、辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù) 對于知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，根據(jù)公司法，應(yīng)辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，即需將知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有權(quán)屬由出資人轉(zhuǎn)移至公司，并辦理變更登記手續(xù)（如需要）。 3、驗(yàn)資 知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資和貨幣出資、實(shí)物出資一樣，須在出資完成后，由會(huì)計(jì)師驗(yàn)資后計(jì)入實(shí)收資本。

三、由知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

1、常見問題 （1）權(quán)屬問題：名為出資人所有，實(shí)際為公司所有,即用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)為職務(wù)成果； （2）作價(jià)過高：知識(shí)產(chǎn)權(quán)產(chǎn)生的效益遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于評估時(shí)預(yù)測的效益； （3）沒有辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移。分為兩種情況，第一種，知識(shí)產(chǎn)權(quán)已交付給公司，但沒有辦理產(chǎn)權(quán)過戶。第二種，既沒有將知識(shí)產(chǎn)權(quán)交付給公司，也沒有辦理權(quán)屬過戶手續(xù)； （4）出資比例不符合規(guī)定； （5）應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評估，但沒有評估； （6）沒有驗(yàn)資。 2、解決方案 針對（1）、（2）、（4）三方面的問題，通常的方法有三，即第一，減資：將該部分無形資產(chǎn)進(jìn)行減資，并相應(yīng)減少公司的注冊資本（如果該部分出資已享受分紅，分紅應(yīng)予返還，因此此種方法會(huì)引起連鎖反應(yīng)，一般不予采用）第二，置換，即用股東用等額現(xiàn)金將用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)置換出來；第三，補(bǔ)正，即用現(xiàn)金替代。 針對問題（3），通常的解決方案是辦理過戶，如沒有交付的話，還需交付，并按同期貸款利率支付利息予以補(bǔ)償。 針對問題（5），最常見、最簡單的方法是有證券資質(zhì)評估公司進(jìn)行復(fù)核，并出具復(fù)核報(bào)告。 針對問題（6），由會(huì)計(jì)師進(jìn)行復(fù)驗(yàn)。

四、無形資產(chǎn)出資的比例

（一）對于無形資產(chǎn)的出資比例，在《公司法》中有較為明確的規(guī)定。而《公司法》對于無形資產(chǎn)出資比例的規(guī)定，也經(jīng)歷了一個(gè)不斷變化的過程。 1、1999年修改后的《公司法》第二十四條規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。 2、2005年修改后的《公司法》（于2006年1月1日起實(shí)施）對此規(guī)定進(jìn)行了變更，只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十，而沒有單獨(dú)對工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無形資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)最高比例的限定。 3、2013年修改后的現(xiàn)行《公司法》，取消了原《公司法》中對貨幣最低出資比例的限制。 （二）除了《公司法》之外，部分針對高新企業(yè)、外資企業(yè)的法規(guī)中，對于無形資產(chǎn)的出資比例有著特殊的規(guī)定。 1、《關(guān)于以高新技術(shù)成果出資入股若干問題的規(guī)定》（已于2006年5月23日廢止）則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十，但不得超過百分之三十五”。 2、一些地方性政策，也對高新技術(shù)企業(yè)的無形資產(chǎn)出資進(jìn)行了規(guī)定。例如，《深圳市人民政府辦公廳印發(fā)深圳市工商行政管理局關(guān)于促進(jìn)高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展若干注冊問題的暫行規(guī)定的通知》（深府辦〔2001〕82號(hào)）第一條則取消了對高新技術(shù)成果作價(jià)出資的比例限制，“以高新技術(shù)成果作價(jià)出資的，其作價(jià)出資占注冊資本的比例由出資各方協(xié)議約定。出資各方應(yīng)當(dāng)將高新技術(shù)成果的作價(jià)金額、占注冊資本的比例、辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)等事宜記入公司章程。高新技術(shù)成果作價(jià)出資的比例超過注冊資本35%的，全體股東應(yīng)當(dāng)共同出具承擔(dān)企業(yè)債權(quán)債務(wù)連帶責(zé)任的書面承諾。” 《北京市工商行政管理局關(guān)于中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點(diǎn)意見》（京工商發(fā)[2000]127 條）第6 條 “鼓勵(lì)投資者對園區(qū)內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)投資，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的，其作價(jià)出資的總金額占注冊資本（金）的比例最高可達(dá)60%，另有約定的除外。” （三）外資企業(yè)對于無形資產(chǎn)出資比例的限制也有一個(gè)逐漸變化的過程。 1、2001年的《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第二十七條的規(guī)定，外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價(jià)出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當(dāng)為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價(jià)原則相一致，其作價(jià)金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。 2、2014年修改后的《中華人民共和國外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》取消了外資企業(yè)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專業(yè)技術(shù)最高投資比例的限制。 3、2014年6月24日，商務(wù)部發(fā)布《商務(wù)部關(guān)于改進(jìn)外資審核管理工作的通知》，取消對外商投資（含臺(tái)、港、澳投資）的公司首次出資比例、貨幣出資比例和出資期限的限制或規(guī)定，改由投資者（股東、發(fā)起人）自主約定并在合營（合作）合同、公司章程中載明。 綜上所述，在對企業(yè)無形資產(chǎn)的出資比例進(jìn)行核查的時(shí)候，需要注意兩點(diǎn)問題，第一，出資的時(shí)間；第二，企業(yè)的特殊性質(zhì)。出資時(shí)間的不同，決定了適用法律的不同，而不同時(shí)期的法律對于無形資產(chǎn)出資比例的限制性要求存在著差異。企業(yè)的性質(zhì)不同，決定了企業(yè)可以適用針對性的法律法規(guī)，遵循特殊性規(guī)定。 案例1.1.1.1 奧特美克無形資產(chǎn)出資比例達(dá)50% 超《公司法》規(guī)定最高比例

奧特美克（證券代碼：430245）于2000年9月6日，經(jīng)北京市工商局行政管理局注冊成立，注冊資本與實(shí)收資本均為400萬元。股權(quán)比例如下圖所示：

其中知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資已經(jīng)北京方誠會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限責(zé)任公司出具方會(huì)評報(bào)字（2000）第034號(hào)《關(guān)于北京部北方電通電氣技術(shù)有限公司“SAS500系列綜合終端單元”“住宅小區(qū)智能化系統(tǒng)遠(yuǎn)程抄收部分”兩項(xiàng)非專利技術(shù)資產(chǎn)評估報(bào)告》予以評估。并經(jīng)北京數(shù)碼會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具數(shù)開驗(yàn)字【2000】第743號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》驗(yàn)證。 根據(jù)1999年修訂的《公司法》第二十四條“以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外”；《中關(guān)村科技園區(qū)高新技術(shù)企業(yè)注冊登記改制改組工作的試點(diǎn)意見》第六條“鼓勵(lì)投資者對園區(qū)內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)投資，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的，其作價(jià)出資的總金額占注冊資本（金）的比例最高可達(dá)60%”。有限公司設(shè)立時(shí)的非專利技術(shù)出資比例雖然高于20%，不符合《公司法》的規(guī)定。但符合中關(guān)村科技園區(qū)對高新技術(shù)企業(yè)采用高新技術(shù)成果出資的特別規(guī)定，因此，有限公司設(shè)立時(shí)以非專利技術(shù)出資的方式及出資比例不違反當(dāng)時(shí)法律法規(guī)及章程之相關(guān)規(guī)定。

五、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資是公司無形資產(chǎn)出資的一種形式，以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的過程中需要關(guān)注以下問題：（1）是否屬于職務(wù)發(fā)明；（2）用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)相關(guān)。 （一）以職務(wù)發(fā)明出資 1、職務(wù)發(fā)明的判斷 職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、國家機(jī)關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 職務(wù)發(fā)明分為兩類，一類是執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造。包括下列三種情況： (1)發(fā)明人在本職工作中完成的發(fā)明創(chuàng)造； (2)履行本單位交付的與本職工作無關(guān)的任務(wù)時(shí)所完成的發(fā)明創(chuàng)造； (3) 退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的、與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造； 另一類是主要利用本單位的物質(zhì)條件(包括資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等)完成的發(fā)明創(chuàng)造；如果僅僅是少量利用了本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，且這種物質(zhì)條件的利用，對發(fā)明創(chuàng)造的完成無關(guān)緊要，則不能因此認(rèn)定是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 2、職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸屬 根據(jù)我國《專利法》第六條的規(guī)定，職務(wù)發(fā)明其申請專利的權(quán)利屬于該單位。申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人；單位應(yīng)當(dāng)對發(fā)明人或設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)。 3、新三板企業(yè)股東以職務(wù)發(fā)明出資的解決方案 對于股東以職務(wù)發(fā)明進(jìn)行出資的新三板企業(yè)，在進(jìn)行規(guī)制時(shí)有兩種主要方案：第一，減資；第二，現(xiàn)金置換。 第一，減資。減資是處理已職務(wù)發(fā)明出資最為直接有效的手段。因?yàn)槁殑?wù)發(fā)明或職務(wù)成果已經(jīng)評估、驗(yàn)資并過戶到公司，這種情況下一般通過減資程序在公司注冊資本中減去職務(wù)發(fā)明的估值。并將通過減資置換出來的無形資產(chǎn)無償贈(zèng)給公司使用。

案例1.1.1.2 艾融軟件通過減資消除職務(wù)發(fā)明出資的嫌疑

艾融軟件（證券代碼：830799）于2014年5月30日披露《公開轉(zhuǎn)讓說明書》。公司于2013年的增資過程中，股東張巖以無形資產(chǎn)出資。經(jīng)律師核查發(fā)現(xiàn)：2009年3月至2013年11月，該股東任原有限公司總經(jīng)理，其有可能涉嫌利用公司提供物質(zhì)或其他條件形成前述著作權(quán)（職務(wù)成果），可能會(huì)引起全國股轉(zhuǎn)公司產(chǎn)生出資不實(shí)的合理懷疑。因此，采取減資的方式，消除了以職務(wù)發(fā)明出資的嫌疑。  具體過程如下： 2013年 4 月 27 日，公司召開股東會(huì)，作出《上海艾融信息科技有限公司股東會(huì)決議》，公司注冊資本由 500 萬元增加至 1500 萬元，增加注冊資本 1000萬元由股東張巖以無形資產(chǎn)出資。同日，股東會(huì)作出另一份決議，同意將知識(shí)產(chǎn)權(quán)“i2網(wǎng)上商城系統(tǒng) V3.0”著作權(quán)作為無形資產(chǎn)對公司進(jìn)行投資，以評估機(jī)構(gòu)以 2013 年 4 月 1 日為基準(zhǔn)日確認(rèn)的評估價(jià)值為投資價(jià)值的參考依據(jù)。 2013年 4 月 1 日，北京中恒正源資產(chǎn)評估有限責(zé)任公司出具中恒正源評報(bào)字【2013】第 023 號(hào)《無形資產(chǎn)評估報(bào)告書》，結(jié)論為：在資產(chǎn)評估基準(zhǔn)日2013 年 3 月 27 日，知識(shí)產(chǎn)權(quán)“i2 網(wǎng)上商城系統(tǒng) V3.0”著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)無形資產(chǎn)市場價(jià)值為人民幣 1000.08 萬元。 2013年 5 月 2 日，上海東勤會(huì)計(jì)師事務(wù)所（特殊普通合伙）做出滬東勤驗(yàn)字（2013）第 023 號(hào)《驗(yàn)資報(bào)告》，審驗(yàn)結(jié)果為：截至 2013 年 4 月 27 日，公司已經(jīng)收到張巖繳納的新增注冊資本（實(shí)收資本）合計(jì)人民幣 1000 萬元，新增實(shí)收資本占新增注冊資本的 100%。 2013年 5 月 7 日，艾融軟件領(lǐng)取注冊資本以及實(shí)收資本為 1500 萬元人民幣的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。 2013年 9 月 24 日，公司召開股東會(huì)，作出《上海艾融信息科技有限公司股東會(huì)決議》，公司注冊資本由 1500 萬元減少至 500 萬元。減資部分為股東張巖的知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，減少張巖知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資 1000 萬元。減資后，原出資股東張巖放棄其對該項(xiàng)無形資產(chǎn)的權(quán)屬，減資后該無形資產(chǎn)仍歸屬公司。

第二，現(xiàn)金置換?，F(xiàn)金置換無形資產(chǎn)出資指用現(xiàn)金替代原無形資產(chǎn)出資，公司的注冊資本維持不變。通過現(xiàn)金置換來解決職務(wù)發(fā)明出資問題的案例也不在少數(shù)，例如：成明節(jié)能（證券代碼：430380）；博益氣動(dòng)（證券代碼：831798），奧特美克（證券代碼：430245）等。

案例1.1.1.3 博益氣動(dòng)現(xiàn)金置換知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

博益氣動(dòng)（證券代碼：831798）于2014年12月31日披露《公開轉(zhuǎn)讓說明書》。公司2005年8月24日，決定將公司投資總額增至54萬美元，公司股東陳乃克以其擁有的專利技術(shù)（一種新型液體流量傳感裝置）增加出資7.5萬美元，變更后的注冊資本為37.8萬美元；并于2005年8月26日獲得天津市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)管理委員會(huì)的批準(zhǔn)。 2009年1月15日，博益有限股東會(huì)作出決議，決定對公司2007年實(shí)現(xiàn)的稅后利潤進(jìn)行分紅，分紅金額為3,104,828.13元，股東按投資比例分紅。其中，對于陳乃克2005年8月26日以專利“一種液體層流量傳感器”評估增資人民幣606,900元，以及2007年3月7日以專利“摩托車二次進(jìn)氣補(bǔ)給機(jī)構(gòu)性能檢測機(jī)構(gòu)”評估增資人民幣939,462.5元，由陳乃克利用本次分紅完稅后，首先轉(zhuǎn)入公司實(shí)收資本以替代其原來的無形資產(chǎn)投資，剩余部分現(xiàn)金分紅；同意相應(yīng)修改《公司章程》。 2009年7月2日，天津正則有限責(zé)任會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》（津正則驗(yàn)字（2009）內(nèi)512號(hào)），經(jīng)審驗(yàn)，截至2009年7月2日止，博益有限賬面列示已收到陳乃克用于置換無形資產(chǎn)的應(yīng)分得公司稅后利潤1,160,343.20元。 2009年9月8日，天津市工商行政管理局核準(zhǔn)了上述變更登記事項(xiàng)，并核發(fā)了新的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。 針對博益有限以置換無形資產(chǎn)出資的行為，主辦券商和律師認(rèn)為：博益氣動(dòng)前身博益有限的歷次股權(quán)變動(dòng)已履行了內(nèi)部決策程序，并在主管工商管理部門完成變更登記手續(xù)，符合法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定。 （二）用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)與公司業(yè)務(wù)無關(guān) 核查用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否與公司業(yè)務(wù)有關(guān)也是判斷新三板公司出資合法合規(guī)的一個(gè)重要方面。實(shí)踐中，有些企業(yè)為了申報(bào)高新技術(shù)企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學(xué)合作，購買與公司主營業(yè)務(wù)無關(guān)的無形資產(chǎn)通過評估出資；或者股東以自己擁有的與公司業(yè)務(wù)無關(guān)的專利技術(shù)或非專利技術(shù)通過評估出資。但因?yàn)閷＠c公司的業(yè)務(wù)毫無關(guān)系，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營沒有實(shí)際價(jià)值，公司沒有使用過該無形資產(chǎn)，此行為涉嫌出資不實(shí)。 在解決方案上，與“以職務(wù)發(fā)明出資”的解決方案相似，也可以通過減資和現(xiàn)金置換的方式進(jìn)行規(guī)制。

六、證監(jiān)會(huì)在審核無形資產(chǎn)出資問題時(shí)所關(guān)注的要點(diǎn)

（一）無形資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)歸屬的問題 其中重點(diǎn)關(guān)注職務(wù)發(fā)明的問題 （二）無形資產(chǎn)的價(jià)值問題 即是否存在高估、是否導(dǎo)致虛假出資 （三）無形資產(chǎn)出資的程序問題 即是否經(jīng)過評估和驗(yàn)資，中介是否具備相應(yīng)資質(zhì)。 （四）無形資產(chǎn)占比的問題

七、由無形資產(chǎn)出資導(dǎo)致的問題及其解決方案

（一）產(chǎn)權(quán)歸屬問題 解決方案包括

1. 在規(guī)定的期限內(nèi)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

2. 超出期限的情況下，由公司無償使用，需要補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并出具補(bǔ)充驗(yàn)資報(bào)告。

3. 產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移存在重大障礙的，應(yīng)以等額貨幣補(bǔ)足出資。如遇增值，應(yīng)按擬出資資產(chǎn)的現(xiàn)市值代替原始出資，應(yīng)出資資產(chǎn)的增值部分歸屬公司。繁殖，如遇擬出資資產(chǎn)貶值，應(yīng)按原定出資額出資，有關(guān)損失由有過錯(cuò)的股東承擔(dān)。

4. 職務(wù)發(fā)明問題。職務(wù)發(fā)明是比較容易引發(fā)糾紛的問題。一般的解決思路是，如果是公司用無形資產(chǎn)出資，就要設(shè)法證明該項(xiàng)無形資產(chǎn)屬于職務(wù)發(fā)明；如果是自然人股東以無形資產(chǎn)出資，就要設(shè)法證明該無形資產(chǎn)不屬于職務(wù)發(fā)明。 如果涉及職務(wù)發(fā)明，只能依會(huì)計(jì)差錯(cuò)以減資方式進(jìn)行，減資公告后，注銷無形資產(chǎn)（按照目前會(huì)計(jì)準(zhǔn)則職務(wù)發(fā)明不是確認(rèn)價(jià)值的），為彌補(bǔ)減資后對公司的影響，通常會(huì)采用等值貨幣再行增資至原來水平。

（二）無形資產(chǎn)價(jià)值問題

（a）如果不存在產(chǎn)權(quán)問題，且價(jià)值評估手續(xù)完備的，則可能需要結(jié)合當(dāng)時(shí)情況做具體分析，有時(shí)并不一定被認(rèn)為出資不實(shí)。一般來說，在處理價(jià)值高估問題時(shí)，應(yīng)在相關(guān)的董事會(huì)、股東會(huì)或交易文本中按以下口徑說明比較好：發(fā)現(xiàn)技術(shù)未能發(fā)揮原來估計(jì)的作用，作價(jià)偏高，經(jīng)重新評估，股東協(xié)商調(diào)低作價(jià)或者原股東補(bǔ)足作價(jià)偏高的部分，這樣比較容易解釋為價(jià)值評估或客觀情況發(fā)生變化等方面的問題而非出資不實(shí)。 一般的會(huì)計(jì)處理方式是： 如果出資資產(chǎn)對公司沒有價(jià)值或不適用于公司經(jīng)營，由出資股東將賬面余額用等值貨幣或其他資產(chǎn)回購，對不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足。 如果出資資產(chǎn)對公司經(jīng)營非常必要，先將無形資產(chǎn)全部做減值處理，再由原出自股東將減值補(bǔ)足，計(jì)入資本公積。將不實(shí)攤銷的部分再以等值貨幣或其他資產(chǎn)補(bǔ)足。

（b）2009年保代培訓(xùn)材料 “對于企業(yè)歷史上的出資資產(chǎn)質(zhì)量差、評估價(jià)值較高的情況，屬于會(huì)計(jì)問題，應(yīng)合理計(jì)提減值。如要對評估增值過高的出資進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)足，不需要對出資資產(chǎn)的會(huì)計(jì)處理進(jìn)行追溯調(diào)整，補(bǔ)足的現(xiàn)金直接計(jì)入資本公積。”

（c）2010年保代培訓(xùn)材料 “如歷史上確實(shí)存在出資問題，如出資不實(shí)、虛假出資、資產(chǎn)高估、抽逃出資等，應(yīng)有相應(yīng)的補(bǔ)救措施，補(bǔ)救后不會(huì)對現(xiàn)在造成不利影響，補(bǔ)救完后應(yīng)運(yùn)行一段時(shí)間，這與創(chuàng)業(yè)板是一致的。” 同時(shí)，根據(jù)保代培訓(xùn)顯示的信息: -----出資不到位比例〉50%，補(bǔ)足并等待36個(gè)月； -----出資不到位30-50%之間，補(bǔ)足并等待１個(gè)會(huì)計(jì)年度； -----出資不到位<30%，補(bǔ)足即可。 一般來說，比例越大風(fēng)險(xiǎn)越高。

小結(jié)：對于無形資產(chǎn)價(jià)值問題的彌補(bǔ)措施，主要包括置換和補(bǔ)足，如果是無形資產(chǎn)的評估值遠(yuǎn)超過資產(chǎn)的真實(shí)值，或者專利被覆蓋，也可以采取全額計(jì)提減值準(zhǔn)備的方式，使凈資產(chǎn)保持持續(xù)真實(shí)。

（三）無形資產(chǎn)出資程序問題

1.沒有評估報(bào)告 由保薦人核查，并就是否存在出資不實(shí)出具意見。在不存在惡意行為、不造成出資不實(shí)，或是通過評估復(fù)核等手段予以驗(yàn)證，或是價(jià)值已攤銷完畢并轉(zhuǎn)化為經(jīng)營成果、對未來沒有影響、不存在潛在風(fēng)險(xiǎn)的情況下，不會(huì)構(gòu)成上市障礙。

2. 驗(yàn)資報(bào)告存在瑕疵 由發(fā)行人的會(huì)計(jì)師進(jìn)行復(fù)核，說明出資真實(shí)足額、有效、完整；由保薦人和律師出具專業(yè)意見，說明出資的真實(shí)性、合法性和充實(shí)性。 另外，北京市工商局規(guī)定出資可以沒有驗(yàn)資報(bào)告，但是也有著嚴(yán)格的程序：①如果是貨幣出資，需要全部銀行入賬單和審計(jì)報(bào)告以確認(rèn)公司收到出資；②如果是非貨幣性出資，則需要評估報(bào)告和審計(jì)報(bào)告，說白了這個(gè)審計(jì)報(bào)告有點(diǎn)驗(yàn)資報(bào)告的意味。那么在這種情況下，盡管沒有驗(yàn)資報(bào)告，只要能取得入賬單或者評估報(bào)告也是可以驗(yàn)證股東出資的真實(shí)性和充實(shí)性的。

3.中介機(jī)構(gòu)沒有相應(yīng)資質(zhì) 執(zhí)行上市業(yè)務(wù)的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)和評估機(jī)構(gòu)必須具有證券從業(yè)資格。如果驗(yàn)資機(jī)構(gòu)不具備相應(yīng)資質(zhì)，需要對其出具的報(bào)告進(jìn)行復(fù)核。復(fù)核時(shí)掌握的標(biāo)準(zhǔn)如下：（1）申報(bào)期內(nèi)的驗(yàn)資/評估需要復(fù)核，申報(bào)期外的可不復(fù)核。（2）資本項(xiàng)下的增資/出資行為需要復(fù)核，經(jīng)營項(xiàng)下的可不復(fù)核。（3）涉及金額重大的需要復(fù)核，申報(bào)期外金額巨大的也需復(fù)核。

（4）子公司非常重要的需要復(fù)核，一般子公司可不復(fù)核。 4. 無形資產(chǎn)占比過高 新《公司法》實(shí)施后成立的公司一般不存在這種問題，這種情況一般出現(xiàn)在新《公司法》實(shí)施以前，系歷史遺留問題。 出現(xiàn)這種情況，需要如實(shí)披露，承認(rèn)有不規(guī)范且瑕疵的地方； 說明無形資產(chǎn)是高新技術(shù)成果，并與發(fā)行人的主營業(yè)務(wù)高度相關(guān)，必要時(shí)需尋找相關(guān)的文件支持，如深圳市工商局、北京市工商局等對于無形資產(chǎn)出資都有一些相對比較靈活的政策。尋求工商等相關(guān)部門的認(rèn)可。 說明不存在出資不實(shí)的問題，不會(huì)對企業(yè)的后續(xù)經(jīng)營及股東利益構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響。 無形資產(chǎn)每年需要攤銷，如果申報(bào)期無形資產(chǎn)余額比例已經(jīng)低于20%，則屬于歷史問題一般不會(huì)成為障礙； 如果歷史遺留問題對發(fā)行構(gòu)成持續(xù)性影響，建議還是以等額貨幣置換超標(biāo)無形資產(chǎn)。

八、股東以軟件著作權(quán)出資

總之，如果涉及到知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的實(shí)體問題，一般解決方法是置換或補(bǔ)正；如屬于程序瑕疵，通常采用復(fù)核或復(fù)驗(yàn)之法即可解決。

（一）、個(gè)人以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資法律分析 1、個(gè)人取得著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書，無法律糾紛。 2、計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)與公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)。 3、出資時(shí)雖然沒有強(qiáng)制評估，最好證券資質(zhì)評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。 4、實(shí)際把計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書變更到公司。

（二）、個(gè)人以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資稅負(fù)分析 1、個(gè)人投資者以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資免征增值稅。 2、個(gè)人投資者以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資按財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓繳納個(gè)人所得稅，稅率20%。 3、公司取得計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資按無形資產(chǎn)攤銷方法在稅前扣除。 4、公司增加注冊資金按評估價(jià)繳納印花稅，稅率萬分之五。

（三）、企業(yè)法人以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資法律分析 1、取得著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書，無法律糾紛。 2、計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)與被投資公司的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)。 3、出資時(shí)雖然沒有強(qiáng)制評估，最好評估。 4、實(shí)際把計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書、專利權(quán)證書變更到被投資公司。

（四）、企業(yè)法人以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資稅負(fù)分析 1、企業(yè)法人（小規(guī)模納稅人）以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資增值稅按3%征收率繳納，被投資方取得專用發(fā)票可以抵扣。 2、企業(yè)法人（一般納稅人）以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資增值稅按6%繳納，被投資方可以抵扣。 3、以計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資所得不超過500的部分免稅，超過500成的部分按25%減半征收，實(shí)際12.5%。高新技術(shù)企業(yè)也按此方法繳納企業(yè)所得稅，因優(yōu)惠政策不能重疊享受。 4、軟件企業(yè)二免三減半期間企業(yè)所得稅享受該政策。 5、被投資企業(yè)取得計(jì)算機(jī)軟件、專利技術(shù)出資按無形資產(chǎn)攤銷方法在稅前扣除。 6、公司增加注冊資金按評估價(jià)繳納印花稅，稅率萬分之五。 以上是計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)、專利技術(shù)出資的法律和稅務(wù)分析，企業(yè)應(yīng)充分考慮出資時(shí)的法律風(fēng)險(xiǎn)和稅負(fù)分析，最好在專業(yè)人士的指導(dǎo)下進(jìn)行，因政策復(fù)雜，稍有不慎會(huì)給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)上的負(fù)擔(dān)。

（五）、《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》關(guān)于權(quán)屬確認(rèn)的規(guī)定 第七條 軟件著作權(quán)人可以向國務(wù)院著作權(quán)行政管理部門認(rèn)定的軟件登記機(jī)構(gòu)辦理登記。軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件是登記事項(xiàng)的初步證明。 第十條 由兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織合作開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由合作開發(fā)者簽訂書面合同約定。無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發(fā)的軟件可以分割使用的，開發(fā)者對各自開發(fā)的部分可以單獨(dú)享有著作權(quán);但是，行使著作權(quán)時(shí)，不得擴(kuò)展到合作開發(fā)的軟件整體的著作權(quán)。合作開發(fā)的軟件不能分割使用的，其著作權(quán)由各合作開發(fā)者共同享有，通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致，又無正當(dāng)理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓權(quán)以外的其他權(quán)利，但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作開發(fā)者。 第十一條 接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。第十三條 自然人在法人或者其他組織中任職期間所開發(fā)的軟件有下列情形之一的，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有，該法人或者其他組織可以對開發(fā)軟件的自然人進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)： (一)針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的軟件; (二)開發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果; (三)主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件。 （六）、《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》關(guān)于股東出資的規(guī)定 公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定： (1)以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，明確權(quán)屬，財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。 (2)以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。 (3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。 （七）、《公司法》關(guān)于股東出資的規(guī)定 第二十七條　股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對評估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。 第八十二條　發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。 第九十三條　股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額;其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。 第一百七十八條　有限責(zé)任公司增加注冊資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時(shí)，股東認(rèn)購新股，依照本法設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 4軟件著作權(quán)出資瑕疵問題的解決方案 股東對于擬用于出資的軟件著作權(quán)是否擁有完整的權(quán)利，是軟件著作權(quán)出資的首要問題。對于以軟件著作權(quán)出資的，不僅應(yīng)關(guān)注該軟件著作權(quán)現(xiàn)狀，同時(shí)還應(yīng)關(guān)注該軟件著作權(quán)歷史形成的合法性、沿革過程中的規(guī)范性。股東以軟件著作權(quán)出資，要求排除一切外部第三方對該出資權(quán)利提出訴求的情況，并且不存在侵占公司資金技術(shù)等的情況，股東對于擬出資的軟件著作權(quán)應(yīng)擁有完整的所有權(quán)權(quán)屬。 在實(shí)踐中，股東用于出資的軟件著作權(quán)如形成于其在公司任職期間，一般較難證明其不屬于職務(wù)成果，在無法排除職務(wù)成果重大嫌疑的情況下，股東如以此軟件著作權(quán)出資則存在重大瑕疵。 根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定，軟件登記機(jī)構(gòu)發(fā)放的登記證明文件只是登記事項(xiàng)的初步證明。自然人在法人或者其他組織中任職期間針對本職工作中明確指定的開發(fā)目標(biāo)所開發(fā)的軟件，或者開發(fā)的軟件是從事本職工作活動(dòng)所預(yù)見的結(jié)果或者自然的結(jié)果，或者主要使用了法人或者其他組織的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件所開發(fā)并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的軟件，該軟件著作權(quán)由該法人或者其他組織享有。 針對上述瑕疵，可采取以下方法予以解決： (1)置換出資。置換出資是股東將先前存在瑕疵的出資部分更換形式，以其他方式進(jìn)行重新出資，在一出一進(jìn)之后，保證公司注冊資本的充實(shí)性和真實(shí)性。 (2)減資程序。通過減資方式夯實(shí)注冊資本，是對歷史出資時(shí)點(diǎn)出資不足的認(rèn)可，通過在現(xiàn)在時(shí)點(diǎn)上進(jìn)行減資以糾錯(cuò)。應(yīng)采取定向減資的方式，即只減少未履行出資義務(wù)的股東的出資額。 5軟件著作權(quán)出資瑕疵解決案例 案例一：能龍教育(831529) 公司增資時(shí)股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資，但由于該軟件著作權(quán)與公司的生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)，不排除利用了公司的場地和辦公設(shè)備甚至公司的相關(guān)技術(shù)成果，無法排除該項(xiàng)軟件著作權(quán)屬于職務(wù)成果的嫌疑，以此項(xiàng)軟件著作權(quán)出資存在瑕疵，公司股東已經(jīng)以變更出資方式，以現(xiàn)金出資對該部分出資予以補(bǔ)正，而前述軟件著作權(quán)仍作為公司資產(chǎn)，此次出資的法律瑕疵問題已經(jīng)解決。 案例二：山水園林(831562) 公司增資時(shí)股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資，經(jīng)該出資股東陳述，其用于出資的軟件著作權(quán)所有的開發(fā)費(fèi)用均由其自己承擔(dān)，沒有利用公司的資金、專用設(shè)備、未公開的專門信息等物質(zhì)技術(shù)條件，系獨(dú)立完成的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)。出資之時(shí)，也經(jīng)過了相應(yīng)資質(zhì)的資產(chǎn)評估公司評估作價(jià)。但為避免產(chǎn)生歧義，消除新三板掛牌的潛在瑕疵，該股東以貨幣資金置換無形資產(chǎn)出資。 案例三：德毅科技(832170) 2011年，公司股東以軟件著作權(quán)經(jīng)評估后出資。用于增資的軟件著作權(quán)于2010年開發(fā)完成，開發(fā)期間，軟件著作權(quán)人(即以該軟件著作權(quán)出資的股東)任公司執(zhí)行董事兼總經(jīng)理，現(xiàn)有證據(jù)無法明確支持該股東享有完整的著作權(quán)，因此該軟件著作權(quán)存在權(quán)屬不清的瑕疵。為避免由于著作權(quán)權(quán)屬不清而導(dǎo)致的出資瑕疵問題，公司于2014年召開股東會(huì)，決定減少以上述軟件著作權(quán)評估作價(jià)繳納的注冊資本。之后，該股東將該軟件著作權(quán)無償贈(zèng)予公司使用，并完成著作權(quán)登記。

九、案例情況

聯(lián)合永道（430664）股東以非專利技術(shù)出資700萬元，出資資產(chǎn)存在減值跡象。 今泰科技（430655）股東以四項(xiàng)專利出資3,600,900.00元，專利存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性。 藍(lán)科泰達(dá)（430643）股東兩次以非專利技術(shù)出資，第一次用于出資的資產(chǎn)未評估，存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定；第二次非專利技術(shù)出資1380萬元，涉嫌出資不實(shí)。 天健創(chuàng)新（430641）股東以非專利技術(shù)出資45萬元，非專利技術(shù)未經(jīng)評估，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定。 微納顆粒（430410）股東以專利出資147萬元，專利存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性。 金日創(chuàng)（430247）無形資產(chǎn)出資瑕疵，被認(rèn)定為職務(wù)成果。 奧特美克（430245）股東以非專利技術(shù)出資640萬元，無法排除出資人職務(wù)成果的嫌疑。 銅牛信息（430243）股東以非專利技術(shù)出資形式進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，出資比例不符合《公司法》規(guī)定，且未經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資。

十、典型案例分析

（一）今泰科技（430655） 股東以四項(xiàng)專利出資3,600,900.00元，專利存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性。 解決方式： 2013 年 3 月 20 日，股份公司召開2013 年第一次臨時(shí)股東大會(huì)并作出決議，同意股東蘇東藝、蘇本池、黃現(xiàn)章以現(xiàn)金3,600,900.00 元（其中：3,015,210.00元計(jì)入實(shí)收資本，585,690.00 元計(jì)入資本公積）置換 2009 年 10 月蘇東藝以 4 項(xiàng)專利技術(shù)作價(jià)3,600,900.00元（其中：3,015,210.00 元計(jì)入實(shí)收資本，585,690.00元計(jì)入資本公積）用于增加注冊資本的出資，并重新驗(yàn)資；鑒于 2009 年 10 月30 日的今泰有限股東會(huì)決議，蘇東藝將上述作價(jià)增資后的專利技術(shù)出資中的153,775.71 元的出資轉(zhuǎn)讓給蘇本池，同意蘇東藝將上述作價(jià)增資后的專利技術(shù)出資中的90,456.30元的出資轉(zhuǎn)讓給黃現(xiàn)章，本次出資方式變更后，股東蘇東藝、蘇本池、黃現(xiàn)章的出資方式均變更為“貨幣”。 公開轉(zhuǎn)讓說明書及律師補(bǔ)充法律意見均解釋，本次變更出資方式，僅是出于審慎性原則，為從根本上杜絕用作出資的無形資產(chǎn)被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明之可能性而進(jìn)行，是公司為完善治理架構(gòu)，徹底解決可能的潛在糾紛并從根本上維護(hù)公司利益而采取的自我規(guī)范行為。變更出資方式后，原有四項(xiàng)專利技術(shù)仍然由公司繼續(xù)持有并使用。 （二）藍(lán)科泰達(dá)（430643） 股東兩次以非專利技術(shù)出資，第一次用于出資的資產(chǎn)未評估，存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性，且出資比例不符合《公司法》規(guī)定；第二次非專利技術(shù)出資1380萬元，涉嫌出資不實(shí)。 解決方式： 1、第一次“PlusWellHA 容錯(cuò)軟件”出資20萬元，律師補(bǔ)充法律意見書從出資人田道遠(yuǎn)工作經(jīng)歷角度解釋該非專利技術(shù)不是職務(wù)發(fā)明，并根據(jù)田道遠(yuǎn)出具《關(guān)于出資無形資產(chǎn)不存在權(quán)利瑕疵的說明》，認(rèn)為：“PlusWell HA 容錯(cuò)軟件”已于2012年攤銷完畢，不構(gòu)成公司重大資產(chǎn)，故該等權(quán)屬問題對本次掛牌轉(zhuǎn)讓不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。另外，根據(jù)地方性法規(guī)的要求，解釋出資比例及未評估的問題。 2、第二次以非專利技術(shù)“PlusWell虛擬備份系統(tǒng)”出資1380萬元，直接履行減資程序。 （三）微納顆粒（430410） 股東任中京以專利出資147萬元，專利存在被認(rèn)定為職務(wù)發(fā)明的可能性。 解決方式： 1、公開轉(zhuǎn)讓說明書從任中京具備研發(fā)專利“顆粒粒度測試樣品池”（用于出資的專利）的專業(yè)背景、研發(fā)該項(xiàng)專利并非執(zhí)行公司交付的任務(wù)，研發(fā)過程中也并未利用公司的物質(zhì)技術(shù)條件角度，論述了用于出資的專利不屬于職務(wù)發(fā)明的范疇；另外詳細(xì)分析了無形資產(chǎn)出資作價(jià)的合理性及依據(jù)，以及“顆粒粒度測試樣品池”專利對公司業(yè)務(wù)發(fā)展的作用。 2、任中京本人出具書面確認(rèn)文件，確認(rèn)其研發(fā)“顆粒粒度測試樣品池”專利的行為不屬于微納顆粒交辦的工作任務(wù)，也未利用微納顆粒提供的任何物質(zhì)條件。若因該項(xiàng)技術(shù)的權(quán)屬問題而引發(fā)各種糾紛，則由其承擔(dān)連帶責(zé)任。 上述案例為無形資產(chǎn)出資問題提供了兩種主要解決方式，一為通過減資程序或進(jìn)行貨幣置換，并合理解釋；二是根據(jù)實(shí)際情況，充分論證無形資產(chǎn)出資真實(shí)、有效。

（四）星立方（430375） 實(shí)物出資中涉及專利技術(shù)的核查和合規(guī)性認(rèn)定 該問題三板中較常見，出資中出現(xiàn)專利技術(shù)往往涉及職務(wù)發(fā)明，直接影響是否合法合規(guī)。以非專利技術(shù)出資，并且存在技術(shù)分割協(xié)議，需要明確該技術(shù)不是職務(wù)作品，且技術(shù)分割協(xié)議不存在爭議，以及對該非專利技術(shù)的評估合法合規(guī)，否則可能導(dǎo)致股東出資不實(shí)，成為日后影響企業(yè)掛牌的因素。 職務(wù)發(fā)明的邏輯關(guān)系：如果是股東拿專利出資，一定要證明這不是職務(wù)發(fā)明；如果企業(yè)用來申請專利或者從股東處受讓的一些研究成果，一定要證明這就是職務(wù)發(fā)明。 案例參考 430375 星立方——以非專利技術(shù)出資時(shí)，該非專利技術(shù)是否為職務(wù)作品、技術(shù)分割協(xié)議是否存在爭議、評估方法是否恰當(dāng)、是否存在股東出資不實(shí)： 2010年10月31日，星立方有限公司作出股東會(huì)決議，同意將注冊資本由300萬增加至1000萬元，新增注冊資本700萬元為知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資，其中朱曉霞增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資525萬元，劉宇明增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資105萬元，許京媛增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資28萬元，彭瀛增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資21萬元，宋波增加知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資21萬元。各股東以新增出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)為非專利技術(shù)“中小學(xué)校辦學(xué)條件管理系統(tǒng)技術(shù)”，2010年11月5日，北京焱輝資產(chǎn)評估有限公司出具《資產(chǎn)評估報(bào)告》（焱輝評報(bào)字【2010】第039號(hào)），同日，北京中誠信安瑞（北京）會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具《財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告》（中誠信安瑞審字【2010】517號(hào)）和《驗(yàn)資報(bào)告》（中誠信安瑞驗(yàn)字【2010】1093號(hào)），對各股東用以新增出資的非專利技術(shù)進(jìn)行了審驗(yàn)。 此外，在上述案例中，以現(xiàn)金補(bǔ)足或減資方式處理之時(shí)間點(diǎn)大部分均在股份改制之前，也存在少部分在股改后處理無形資產(chǎn)出資的案例。邦盛律師建議，從規(guī)范性角度出發(fā)，建議在股改前處理。

來源：企業(yè)上市18911835315編輯整理撰文

編輯：IPRdaily王夢婷