洪荒之力表情包火了，制作者是否侵犯傅園慧的肖像權(quán)？

IPR Daily，全球影響力的知識產(chǎn)權(quán)新媒體

426.cn，60萬知識產(chǎn)權(quán)人的上網(wǎng)首頁

#本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表IPRdaily立場#

來源：IPRdaily

作者：娛樂法律人

原投稿標(biāo)題：

“洪荒之力”表情包直接涉及到傅園慧的肖像。

截至目前，里約奧運(yùn)會讓筆者記住了三件事情：博爾特百米又奪冠了；中國軍團(tuán)又被黑了；傅園慧火了。

洪荒之力來源

洪荒，指混沌蒙昧的狀態(tài)，特指遠(yuǎn)古時(shí)代，洪荒世界；大荒。如：謝靈運(yùn)《三月三日侍宴西池詩》：“詳觀記牒，洪荒莫傳?！?/p>

古人云：天地玄黃，宇宙洪荒。意思是天地一開始處于混沌狀態(tài)，猶如一團(tuán)玄奧渾濁之氣，而后逐漸有了空間時(shí)間，經(jīng)過演變出現(xiàn)了不同的元素，而它們是相互獨(dú)立存在的，世界液態(tài)的固態(tài)的界限分明，一片荒涼。

2016年8月8日，里約熱內(nèi)盧奧運(yùn)會第2日，傅園慧在女子100米仰泳半決賽中，以58秒95、排名第三的成績晉級決賽?！?8秒95，我以為是59秒！”、“我游這么快？！我已經(jīng)很滿意了！”、“我已經(jīng)用了洪荒之力啦！”、“這是我歷史最好成績了，我用了三個(gè)月去恢復(fù)，鬼知道我經(jīng)歷了些什么?！?/span>

在第二天的女子100米仰泳決賽，傅園慧再次以58秒76的成績刷新亞洲記錄。當(dāng)?shù)弥槐全@得銀牌的選手慢了0.01秒，她戲稱這是因?yàn)樽约骸笆痔塘?span style="margin: 0px; padding: 0px; line-height: 1.6;">”。

傅園慧火是遲早的事情，不僅因其出色的成績，更因其率真的90后風(fēng)格。由此，傅園慧的“洪荒之力”表情包可謂是火遍了大江內(nèi)外。

表情包的現(xiàn)狀

表情包并不是一個(gè)新鮮的詞匯。依托于社交和網(wǎng)絡(luò)的不斷發(fā)展，人們之間交流方式由最早的文字溝通，到2003年QQ首次上線了系統(tǒng)自帶的小黃臉表情，再逐步演變?yōu)槿找娑嘣谋砬槲幕瘉磉M(jìn)行溝通。這類圖片以搞笑居多，且構(gòu)圖夸張，通過收藏和分享此類圖片，人們可以獲得趣味、表達(dá)情感。表情包本質(zhì)上是基于社交網(wǎng)絡(luò)、附屬于社交網(wǎng)絡(luò)而產(chǎn)生的一種溝通符號。

早在“洪荒之力”表情包風(fēng)靡網(wǎng)絡(luò)之前，爾康（周杰飾演）表情包，小S表情包、姚明表情包、馬云表情包等就已經(jīng)成為網(wǎng)民的大愛。

一張上世紀(jì)90年代《我愛我家》的劇照，讓這部20多年前的情景喜劇在一群90后和00后中再度火了起來。作為今年夏天最火的表情包，畫面中葛優(yōu)癱躺在沙發(fā)上，一副“生無可戀”的表情，卻剛好與現(xiàn)代人工作超時(shí)、壓力大、掙錢難的心態(tài)相吻合?！邦j廢到憂傷”、“什么都不想干”之類的文字搭配在“葛優(yōu)躺”表情包上，只需單發(fā)這樣一個(gè)表情，對方便已心領(lǐng)神會。

微信群里收到紅包，發(fā)個(gè)叩謝老板的表情，一款紅衣馬尾少女“謝謝老板”表情包，霸占過很多人的手機(jī)屏幕。去年，“謝謝老板”為微信單個(gè)表情發(fā)送量之首，單個(gè)表情累計(jì)發(fā)送超60億次。

如今，表情包的大熱已經(jīng)讓原本自發(fā)的表情包，逐步形成了規(guī)模性的產(chǎn)業(yè)鏈，社會上也開始出現(xiàn)專門制作表情包的公司。

表情包的法律打開方式

根據(jù)其表情來源，筆者將表情包分為兩大類: 一是純動(dòng)漫原創(chuàng)系列表情包，二是視頻截圖、照片系列表情包。

《中華人民共和國著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條中，明確作品是指“文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”；為此，只要表情包是獨(dú)立完成的、具有創(chuàng)造性，并且能夠通過一定的媒介復(fù)制，就能受到法律的保護(hù)。

所謂動(dòng)漫類表情包，是指以人物逗趣的表情和動(dòng)作形成一系列情感表達(dá)，國內(nèi)代表性是王卯卯創(chuàng)作的兔斯基、西安摩摩信息技術(shù)有限公司創(chuàng)作的暴走漫畫，以及微博平臺推出的“浪小花”、“謝謝老板”微信表情包、微信自帶的兔斯基表情包等等；此類表情包將受到《中華人民共和國著作權(quán)法》第三條第四款的保護(hù)，即“美術(shù)、建筑作品”類。所以，動(dòng)漫類表情包只要是是獨(dú)立完成、具有較高的智力創(chuàng)作水平，就能受到法律的保護(hù)。

視頻截圖、照片系列表情包，主要是指把電視劇、電影、綜藝、采訪等視頻中的畫面直接截取下來或者直接使用照片，并將畫面中人物的表情或臺詞作為聊天表情，或者添加圖案、文字或?qū)⒍哌M(jìn)行結(jié)合，從而使原有的照片、動(dòng)漫形象展現(xiàn)出新的情感表達(dá)，并直接置于相關(guān)語境之中來表達(dá)情感而形成的系列表情包。此類表情包中，視頻截圖、照片等一般會保持原樣，配圖的文字可能保持原樣，或者較大幅度修改。例如傅園慧“洪荒之力”表情包、爾康表情包、葛優(yōu)的“北京癱”表情包等。

視頻截圖、照片表情包主要分為兩種：第一種是直接將相關(guān)視頻截圖、照片匯總到一起，不做實(shí)質(zhì)性變動(dòng)；第二種是將視頻截圖、照片進(jìn)行重新整理、組合，形成新的含義。

在現(xiàn)實(shí)情況中，視頻截圖、照片類表情包比較復(fù)雜，在此不做更多論述。僅談一下傅園慧的“洪荒之力”表情包。

“洪荒之力”表情包是典型的視頻截圖類表情包，是傅園慧在賽后接受記者采訪過程中感情的自然流露。目前傳播范圍最廣的表情，傅園慧的夸張、可愛的表情和語言，都是未經(jīng)任何修改的截圖，部分修改也僅僅是更改文字的位置和大小，核心表情并沒有被實(shí)質(zhì)性修改。

傅園慧的表情包屬于視頻截圖、照片類表情包的第一種。此類表情包制作者并未在該表情包的創(chuàng)作過程中添加任何智力創(chuàng)作成分，而僅是對相關(guān)視頻截圖或者照片做了簡單的收集整理，該類表情包不具有原創(chuàng)性成分，所以并不是著作權(quán)法意義上的作品，不受著作權(quán)法的規(guī)制和保護(hù)。

但是需特別注意，“洪荒之力”表情包直接涉及到傅園慧的肖像。根據(jù)我國《民法通則》第一百條規(guī)定，“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！庇纱丝梢?，如果“洪荒之力”的表情包未經(jīng)本人同意，或者以營利為目的。那么制作者極有可能侵犯傅園慧的肖像權(quán)。

在“洪荒之力”表情包火遍網(wǎng)絡(luò)之時(shí)，傅園慧并沒有任何的制止行為，應(yīng)該視為默許。但是，如果制作表情包制作人在沒有經(jīng)過傅園慧本人的同意的情況下，以盈利為目的制作新含義的表情包并對外公開的話，就侵犯了傅園慧的肖像權(quán)。當(dāng)然使用者不構(gòu)成侵犯。

作者：娛樂法律人

編輯：IPRdaily  彭瑩

8月18日總決賽報(bào)名！（200席位，僅對外開放150觀摩席位）

點(diǎn)擊左下角【閱讀原文】報(bào)名

決賽地點(diǎn)：北京昆泰嘉華大酒店會議廳

【閱讀全文】：第二屆知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大賽--總決賽（點(diǎn)擊文字可直接報(bào)名參加）

大賽歷程回顧：

海選：30位頂尖投資人，50個(gè)創(chuàng)新項(xiàng)目，10萬人矚目的又一場知識產(chǎn)權(quán)界重大賽事

創(chuàng)訓(xùn)營：三天魔鬼創(chuàng)訓(xùn)營，搶先亮相！引爆2016知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大賽！

模擬路演：決戰(zhàn)！第二屆知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大賽20強(qiáng)出爐，自主知識產(chǎn)權(quán)成核心王牌！

復(fù)賽：殺出重圍！知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)大賽8強(qiáng)揭曉！新材料、無人機(jī)和機(jī)器人受追捧

30位頂尖投資人，50個(gè)創(chuàng)新項(xiàng)目，10萬人矚目的又一場知識產(chǎn)權(quán)界重大賽事

【以案說法】“直通車”是廣告嗎？

高智之智與反制（上）           高智之智與反制（下）

【知識產(chǎn)權(quán)人必用】最權(quán)威、最專業(yè)、最常用的知識產(chǎn)權(quán)官方網(wǎng)站大全

《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定管理工作指引》（2016官方正式版）6.29發(fā)布

【獨(dú)家】中國企業(yè)專利評估現(xiàn)狀調(diào)查

國泰君安證券：下一個(gè)風(fēng)口，知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)市場
專利代理人就不能有夢想嗎？