假期網(wǎng)購，你買的商品有沒有商標侵權問題？

IPR Daily，全球影響力的知識產(chǎn)權新媒體

426.cn，60萬知識產(chǎn)權人的上網(wǎng)首頁

原標題：網(wǎng)購中的商標權侵權保護問題 

在網(wǎng)絡技術不斷發(fā)展與普及的今天，人們的生活方式也在不斷地改變，通過網(wǎng)絡購買商品已經(jīng)成為許多人的購物選擇。網(wǎng)絡購物在中國正逐漸發(fā)展成一個巨大的商品與服務交易市場。

雖然網(wǎng)絡購物相對于傳統(tǒng)購物要方便許多，但是網(wǎng)絡購物也會產(chǎn)生一系列的問題。根據(jù)騰訊網(wǎng)的一項調(diào)查顯示，超過9成網(wǎng)友認為網(wǎng)絡售假現(xiàn)象很嚴重，網(wǎng)絡售假不僅侵犯消費者和商標權利人的合法權益，還擾亂了正常的網(wǎng)絡交易秩序，嚴重影響了電子商務的健康發(fā)展。

網(wǎng)購語義下的商標侵權行為與傳統(tǒng)商標侵權行為的異同

網(wǎng)購中的商標使用是傳統(tǒng)意義上的商標使用在網(wǎng)絡領域的延伸，由此可知，網(wǎng)購商標侵權是傳統(tǒng)商標侵權在網(wǎng)絡領域的擴展，其具有商標侵權的一般特征，但也有其特性。

1．侵權主體的不確定性

由于互聯(lián)網(wǎng)在世界范圍內(nèi)使用，所以互聯(lián)網(wǎng)主體變得更加復雜，特別是在網(wǎng)絡購物過程中使用商標的情形，商標在使用中明顯會受到地域性的限制（馳名商標除外），消費者在網(wǎng)絡購物中可以隨意地選擇而不需要表明自己的真實身份，而網(wǎng)絡上的銷售者就更加隱蔽，這就為網(wǎng)絡商標侵權提供了滋生了條件。雖然我國在互聯(lián)網(wǎng)領域加大了對網(wǎng)絡實名制的監(jiān)管，但是這并不能說明在網(wǎng)絡上的銷售者均表明自己的真實身份，當事人的隱蔽性依然存在。在有關網(wǎng)站設立的資料審查除了少數(shù)特殊的服務行業(yè)，一般都允許用戶在網(wǎng)上注冊的信息是不真實的，不需要對其身份進行驗證，這就使得實施行為人在互聯(lián)網(wǎng)上實施侵權行為后，對侵權行為人身份的確定變得十分困難，尤其當侵權行為人在開放性計算機室實施侵權的情形下更是如此。據(jù)有關資料統(tǒng)計，利用公共場合侵權的案件占整個網(wǎng)絡侵權案件的70%。

2．侵權行為地的不確定性

傳統(tǒng)商標的重要特征之一就是地域性，但是網(wǎng)購中的商標侵權并不受行為人所處的地理位置影響。商標一旦出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上，其傳播速度是非常迅速的，所以在網(wǎng)絡購物環(huán)境下商標被人盜用或者濫用的可能性極大，只要有網(wǎng)絡覆蓋的地方，就是有可能造成商標權侵權的地方，更何況網(wǎng)絡信息的傳播是用數(shù)字形式傳播，如何通過計算機的終端設備、網(wǎng)絡服務器等設備辨別侵權行為地，這對于普通法官或者商標權利人來說是很困難的。

3．侵權糾紛解決結果的不確定性

《中華人民共和國民法通則》第134條對傳統(tǒng)的侵權責任作出了“停止侵害”、“返還原物”等10種責任承擔方式。雖然這10種責任承擔方式對于網(wǎng)絡購物中出現(xiàn)的商標權侵權也適用，但是在網(wǎng)絡購物中出現(xiàn)的商標權侵權作為比較特殊的侵權，若僅僅用這10種責任來規(guī)制就不能很好地維護權利人的利益了。

對于網(wǎng)絡購物侵權來說，根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》第36條和《中華人民共和國商標法實施條例》第50條第2項的相關規(guī)定，網(wǎng)絡購物侵權的責任承擔方式還包括刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。因此，網(wǎng)絡購物中侵權糾紛的解決帶有技術性的特點，由于法官素質、技術條件等因素的限制，因而使得侵權糾紛解決的結果具有不確定性。

網(wǎng)購下的商標侵權的表現(xiàn)形式

1．元標記侵權

元標記(meta - tag)是指萬維網(wǎng)的超文本標記語言（HTML）的一種軟件參數(shù)，網(wǎng)站主人用以描述其網(wǎng)站，包括網(wǎng)站主人的基本情況、版權聲明及關鍵詞等，這些信息訪問人是看不見的，但搜索引擎卻必須依靠它工作。因此，網(wǎng)站管理者或者經(jīng)營者只要在網(wǎng)頁的元標記設置中做文章，埋置他人的商標在網(wǎng)頁源代碼中，當網(wǎng)絡用戶使用網(wǎng)上搜索引擎查找時，該網(wǎng)頁就會位于搜索頁面中。因此，該侵權行為具有非常高的隱蔽性，也被稱為隱形向標侵權。

2．彈出式廣告侵權

相信只要大家上過網(wǎng)，都會對彈出式廣告十分了解（用戶在瀏覽網(wǎng)頁時，自動彈出的一些以獨立窗口出現(xiàn)的廣告），這些廣告通常是未經(jīng)用戶同意而自動彈出，大多數(shù)網(wǎng)絡用戶對此十分反感，作為用戶必須要花費很多時間去關閉這些窗口，但是這些廣告通常是根據(jù)用戶的喜好或者搜索的內(nèi)容彈出的，換言之，可能是網(wǎng)購用戶正在搜索某一商標權人的網(wǎng)站，卻在網(wǎng)頁上彈出了與此相關的其他非商標權人的廣告，因而就可能涉及商標權侵權的問題。

彈出式廣告造成商標權侵權的方式主要有2種情形：一是根據(jù)網(wǎng)絡消費者的消費習慣彈出一些看上去很便宜的商品去吸引網(wǎng)購者去訪問該網(wǎng)站，但該網(wǎng)站上銷售的產(chǎn)品卻為假冒偽劣產(chǎn)品，這樣會侵犯到商標權人的合法權益；二是如果彈出式廣告完全遮蓋了商標權人的廣告，那么將會導致網(wǎng)購者誤以為該鏈接指向了商標權利人的網(wǎng)站，為了進一步尋找到該商品或者服務，消費者會積極地點擊該鏈接的話，就有可能產(chǎn)生混淆而構成侵權。

3．域名侵權

所謂域名（Domain Name），是由一串用點分隔的名字組成的internet上某一臺計算機或者計算機組的名稱，用于在傳輸時標識計算機的電子方位（有時也指地理位置）。換句話講，域名其實就是互聯(lián)網(wǎng)中的“門牌號”，相當于一個網(wǎng)絡上的商標。域名和商標的沖突在于，域名具有全球唯一性和非地域性的特點，這樣才能保證域名地址不會沖突，即一個域名在全世界范圍內(nèi)的所有人只有一個。但是商標的地域性和專屬性卻允許相同的商標在不同的國家和不同的商品上和平共處。

在實踐中，域名與商標的沖突主要表現(xiàn)形式是域名的搶注。域名搶注是指將他人的商標（包括注冊商標、未注冊商標和馳名商標）搶先注冊來牟取不正當利益。例如寶潔公司訴北京國網(wǎng)信息有限公司（以下簡稱國網(wǎng)公司）案就是一個典型的案例。寶潔公司的商標“OIL OF OLAY”商標在2006年被國家工商行政總局列入全國重點保護商標名錄。此外，寶潔公司還在其他不同的國家和地區(qū)注冊了多個“OIL OF OLAY”的商標。1995年8月，寶潔公司在國外注冊了olay.com域名。國網(wǎng)公司的經(jīng)營范圍包括計算機網(wǎng)絡信息咨詢服務、計算機網(wǎng)絡在線服務的項目，其于1999年5月7日申請注冊了“olay.com.cn”的域名，一直未開通使用。最終，北京市第二中級人民法院維持一審原判，判決國網(wǎng)公司在判決生效后10日內(nèi)注銷“olay.com.cn”域名。

網(wǎng)購語意下商標侵權的責任承擔

根據(jù)侵權主體違反的法律的不同，可以劃分出不同的責任承擔方式。按照商標侵權責任主體違反的法律性質不同，可以把網(wǎng)購商標侵權責任分為以下三種。

1．民事責任的承擔

我國對于傳統(tǒng)的商標侵權主要規(guī)定在《中華人民共和國商標法》中，商標法第56條對商標侵權的賠償數(shù)額作出了規(guī)定。但是，對于商標侵權造成的損失和商標侵權所得利益都無法確定，是由法院按照侵權的具體情節(jié)，自由裁量賠償數(shù)額，但最高額不得超過50萬元。2002年10月12日最高人民法院審判委員會通過的《關于審理商標民事案件糾紛適用法律若干問題的解釋》中補充規(guī)定了損害賠償?shù)木唧w計算方法。對于域名侵權，《最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡域名民事案件糾紛法律適用若干問題的解釋》域名侵權責任承擔有停止侵權、注銷域名或者依原告請求判決由原告使用該域名。如給商標權人造成實際損害的，可以判決賠償損失。在2009年通過的《中華人民共和國侵權責任法》第36條對于網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供商的商標侵權作出了更加詳細的規(guī)定。這些都是對商標法的細化和補充，有效地彌補了我國在商標法這方面的不足之處。

2．刑事責任的承擔

我國商標法中明確規(guī)定了在未經(jīng)商標注冊人或者權利人的許可，因非法使用商標構成犯罪的，除追究其民事責任的同時也要依法追究刑事責任。反不正當競爭法第21條規(guī)定，經(jīng)營者假冒他人的注冊商標，擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志的質量標志，偽造產(chǎn)地，對商品質量作引人誤解的虛假表示的，依照《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國產(chǎn)品質量法》的規(guī)定處罰。同時，在《中華人民共和國刑法修正案八》中也規(guī)定了假冒注冊商標罪、銷售假冒注冊商標的商品罪名，以及非法制造、銷售非法制造注冊商標標識的罪名，對于懲治侵權商標權侵權的犯罪提供了有力的法律保障。

3．行政責任的承擔

雖然網(wǎng)絡購物的行為發(fā)生在虛擬的空間中，但是工商行政管理部門對于在其管轄范圍內(nèi)的網(wǎng)絡購物中的商標侵權仍然可以進行查處。根據(jù)我國商標法第53條的規(guī)定，對于侵犯商標權專用權的行為，工商行政管理部門可以采取以下措施：一是責令立即停止侵權行為；二是沒收、銷毀侵權商品和專門用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具；三是工商行政管理可以根據(jù)情節(jié)對商標侵權者處以非法經(jīng)營額50%以下或侵權所獲利潤5倍以下的罰款，對直接責任人可以處以一萬元以下的罰款。

目前，我國關于網(wǎng)絡購物中發(fā)生的商標權侵權的立法并不統(tǒng)一，而是分散在各個法律、行政法規(guī)或者司法解釋中。到目前為止，我國還沒有一部專門針對網(wǎng)絡購物中發(fā)生的商標侵權的法律或者法規(guī)。要完善我國在網(wǎng)絡商標權方面的保護機制，首要任務就是加快推進我國的相關立法工作。

來源：中國發(fā)明與專利

作者：涂靖  貴州大學法學院

編輯：IPRdaily  趙珍            校對：IPRdaily 縱橫君

本文來自中國發(fā)明與專利，并經(jīng)IPRdaily編輯。轉載此文章須經(jīng)作者同意，并附上出處。文章不代表IPRdaily立場，如若轉載，請注明出處：“http://islanderfriend.com”