從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

原標(biāo)題：從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

在2016年中國競爭政策論壇上，北京知識產(chǎn)權(quán)法院院長宿遲表示，加大對侵權(quán)行為的打擊力度，大幅度提高侵權(quán)損害的賠償數(shù)額，要讓侵權(quán)人賠到不敢再侵權(quán)，讓權(quán)利人得到充分合理的賠償。在司法實(shí)踐中，北京知識產(chǎn)權(quán)法院踐行不斷提升侵權(quán)賠償數(shù)額的判決方式，充分體現(xiàn)司法審判在知識產(chǎn)權(quán)價值評估中的作用。2015年，北京知產(chǎn)法院知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟案件平均判賠數(shù)額為45萬元，2016年，該院審理的專利侵權(quán)案件平均賠償數(shù)額為141萬，商標(biāo)侵權(quán)案件平均賠償數(shù)額達(dá)到165萬元。

成文法是我國商標(biāo)侵權(quán)民事訴訟案件賠償?shù)姆梢罁?jù)

（一）2014年《商標(biāo)法》第六十三條是商標(biāo)侵權(quán)訴訟案件確立了賠償數(shù)額的法律依據(jù)

侵犯商標(biāo)專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。對惡意侵犯商標(biāo)專用權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上三倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

人民法院為確定賠償數(shù)額，在權(quán)利人已經(jīng)盡力舉證，而與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料主要由侵權(quán)人掌握的情況下，可以責(zé)令侵權(quán)人提供與侵權(quán)行為相關(guān)的賬簿、資料；侵權(quán)人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償數(shù)額。

權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊商標(biāo)許可使用費(fèi)難以確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決給予三百萬元以下的賠償。

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（二）2002年《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》進(jìn)一步闡釋和細(xì)化了司法審判規(guī)則

第十四條商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的侵權(quán)所獲得的利益，可以根據(jù)侵權(quán)商品銷售量與該商品單位利潤乘積計算；該商品單位利潤無法查明的，按照注冊商標(biāo)商品的單位利潤計算。

第十五條商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的因被侵權(quán)所受到的損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷售減少量或者侵權(quán)商品銷售量與該注冊商標(biāo)商品的單位利潤乘積計算。

第十六條侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益或者被侵權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失均難以確定的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的請求或者依職權(quán)適用商標(biāo)法第五十六條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。人民法院在確定賠償數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)考慮侵權(quán)行為的性質(zhì)、期間、后果，商標(biāo)的聲譽(yù)，商標(biāo)使用許可費(fèi)的數(shù)額，商標(biāo)使用許可的種類、時間、范圍及制止侵權(quán)行為的合理開支等因素綜合確定。當(dāng)事人按照本條第一款的規(guī)定就賠償數(shù)額達(dá)成協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。

第十七條商標(biāo)法第五十六條第一款規(guī)定的制止侵權(quán)行為所支付的合理開支，包括權(quán)利人或者委托代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查、取證的合理費(fèi)用。人民法院根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請求和案件具體情況，可以將符合國家有關(guān)部門規(guī)定的律師費(fèi)用計算在賠償范圍內(nèi)。

從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

從司法實(shí)踐先例的角度分析近期知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償?shù)湫桶咐信e證責(zé)任的承擔(dān)

早在2010年起，我國的司法案例指導(dǎo)工作正式全面鋪開，最高人民法院于2010年11月26日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》指出，最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級人民法院審判類似的案例時應(yīng)當(dāng)參考。2017年1月，北京知識產(chǎn)權(quán)法院在兩周年新聞發(fā)布會上正式提出了遵循先例，同案同判，舉重以明輕的司法實(shí)踐裁判規(guī)則。鼓勵權(quán)利人提交先例支持起訴訟主張，要求主審法官裁判時應(yīng)當(dāng)對先例與在審案件的關(guān)系及其是否應(yīng)予遵循進(jìn)行充分論述，并供后案參考。

在審判實(shí)踐中，北京市高級人民法院和知產(chǎn)法院近年來在多件知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件中全額支持了當(dāng)事人的賠償請求，特別是在U盾專利侵權(quán)案件中，全額支持了原告4900萬元的賠償請求，并首次以計時收費(fèi)方式支持了原告主張的100萬元律師費(fèi)，為知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人在后的侵權(quán)案件賠償要求起到了良好的示范作用。

（一）根據(jù)二審提交新證據(jù)證明商標(biāo)侵權(quán)情節(jié)嚴(yán)重，從一審的法定賠償額50萬元人民幣提高到二審的裁量性賠償額200萬元人民幣案例一：寶馬股份公司與廣州世紀(jì)寶馳服飾實(shí)業(yè)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案【（2012）高民終字第918號】

在寶馬股份公司（寶馬公司）與廣州世紀(jì)寶馳服飾實(shí)業(yè)有限公司（世紀(jì)寶馳公司）侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案中，原告一審主張賠償200萬元，一審法院按照2001年商標(biāo)法的法定定額賠償最高額判決賠償50萬元，二審判決以裁量性賠償方式超越克法定賠償額支持了原審原告200萬元的全部侵權(quán)賠償訴訟請求。

二審判決認(rèn)為，寶馬公司在一審訴訟中未能提供證據(jù)證明其因侵權(quán)行為所受到的實(shí)際損失，也未能提供證據(jù)證明世紀(jì)寶馳公司因侵權(quán)行為獲得的利益，一審法院在一審證據(jù)的基礎(chǔ)上，依據(jù)法律相關(guān)規(guī)定，酌情確定侵權(quán)損害賠償數(shù)額50萬元并無不妥。但寶馬公司在二審中提交的大量新證據(jù)足以證明廣州世紀(jì)寶馳公司侵權(quán)的主觀惡意明顯、侵權(quán)時間長、侵權(quán)范圍廣、侵權(quán)獲利巨大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過人民幣200萬元，侵權(quán)情節(jié)極其嚴(yán)重，加之寶馬公司的第G955419號商標(biāo)及涉案其他注冊商標(biāo)具有較高知名度，寶馬公司為制止侵權(quán)行為亦支付了律師費(fèi)、公證費(fèi)、取證費(fèi)等合理費(fèi)用，為保證權(quán)利人合法權(quán)益的充分實(shí)現(xiàn)，加大侵權(quán)代價，降低維權(quán)成本，在寶馬公司二審提交了新證據(jù)的情況下，二審法院對寶馬公司關(guān)于賠償人民幣200萬元的訴訟請求，予以全額支持。

該案是2012年北京法院判決的侵害商標(biāo)權(quán)案件中賠償數(shù)額最高的案件之一，帶給商標(biāo)侵權(quán)維權(quán)人帶來的啟示在于，在權(quán)利人無法證明其因侵權(quán)行為所受到的實(shí)際損失，也無法提供證據(jù)證明侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲得的利益的情況下，權(quán)利人可以提交證據(jù)證明侵權(quán)人的主觀惡意，及侵權(quán)人客觀上長期、大范圍生產(chǎn)和銷售侵權(quán)產(chǎn)品，獲利巨大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過權(quán)利人的索賠請求，法院將根據(jù)權(quán)利人提交的證據(jù)在法定賠償額50萬元的范圍之上判賠。

具體而言，本案權(quán)利人二審中提交的證明被控侵權(quán)人長期、大量生產(chǎn)和銷售侵權(quán)產(chǎn)品，且侵權(quán)主觀惡意明顯，侵權(quán)時間長、范圍廣、獲利巨大，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過權(quán)利人的索賠請求人民幣200萬的新證據(jù)包括：

1.被告大量發(fā)展特許加盟店以及在加盟店銷售帶有侵權(quán)標(biāo)識商品的證據(jù)；

2.地方工商局在保護(hù)原告注冊商標(biāo)專項(xiàng)行動中查處的大量涉嫌侵權(quán)的商標(biāo)及在加盟商處尚存的大量庫存商品的證據(jù)；

3.被告在其官方網(wǎng)站上宣傳自稱涉嫌侵權(quán)的商標(biāo)有近300家終端營銷點(diǎn)，申請加盟的條件為首期貨款人民幣30萬／20萬／10萬不等。

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（二）根據(jù)涉訴侵權(quán)行為的具體情節(jié)決定商標(biāo)侵權(quán)案件的賠償數(shù)額為300萬元案例二：蒙克雷爾股份公司訴被告北京諾雅卡特服裝有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案【（2014）京知民初字第52號】

在2015年全國法院知識產(chǎn)權(quán)年度典型案例，原告蒙克雷爾股份公司訴被告北京諾雅卡特服裝有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案中，原告蒙克雷爾股份公是"MONCLER"系列注冊商標(biāo)的所有權(quán)人，其生產(chǎn)的羽絨服等服裝商品在業(yè)內(nèi)具有較高的知名度。原告認(rèn)為，被告未經(jīng)許可，擅自在其生產(chǎn)與銷售的羽絨服等被控侵權(quán)商品上標(biāo)有與原告"MONCLER"系列商標(biāo)高度近似的"MOCKNER"標(biāo)識，嚴(yán)重侵害了原告享有的商標(biāo)專用權(quán)。因此，原告訴至法院，要求判令被告停止侵權(quán)并賠償經(jīng)濟(jì)損失及合理支出三百萬元。

關(guān)于本案侵權(quán)賠償數(shù)額的認(rèn)定，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為，原告未舉證證明其因被侵權(quán)所遭受的實(shí)際損失。被告也未舉證證明其因侵權(quán)所獲得的利益或者其生產(chǎn)、銷售服裝的數(shù)量，亦無許可費(fèi)可以作為參照，故法院將根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)決定本案的賠償數(shù)額。

在決定賠償數(shù)額時，北京知識產(chǎn)權(quán)法院充分考慮了如下因素：1、根據(jù)法院查明的事實(shí)，原告的商標(biāo)具有較高的知名度；2、被告網(wǎng)站上展示的服裝上帶有與原告”MONCLER”商標(biāo)相同的商標(biāo)；3、被告作為涉案服裝的生產(chǎn)者，其在網(wǎng)站上邀請加盟并招募代理商且侵權(quán)的時間較長；4、被告故意在其生產(chǎn)的服裝上不標(biāo)示生產(chǎn)者，侵權(quán)惡意明顯，侵權(quán)后果比較嚴(yán)重；5、被告生產(chǎn)、銷售的涉案服裝價格較高；6、被告未提供其因侵權(quán)獲利或者生產(chǎn)、銷售服裝數(shù)量的證據(jù)。綜合考慮上述因素，法院對原告關(guān)于請求被告賠償經(jīng)濟(jì)損失人民幣300萬元的主張予以支持。

本案關(guān)于侵權(quán)賠償數(shù)額的判決啟示在于，在原告無法證明其因被侵權(quán)所遭受的實(shí)際損失，被告也無法證明其因侵權(quán)所獲得的利益或者其生產(chǎn)、銷售服裝的數(shù)量，亦無許可費(fèi)可以作為參照的情況下，法院可以根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)來決定案件的賠償數(shù)額，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提交以下證據(jù)進(jìn)行證明被訴侵權(quán)行為情節(jié)的嚴(yán)重性：

1.權(quán)利人商標(biāo)知名度較高的證據(jù)；

2.侵權(quán)人對涉案商標(biāo)的使用方式相同或高度近似，使用時間較長；

3.侵權(quán)主觀惡意明顯，后果嚴(yán)重；

4.涉案產(chǎn)品的銷售價格較高，意味著侵權(quán)獲利與權(quán)利人的市場損失均較高；

5.要求被控侵權(quán)人提供侵權(quán)獲利、生產(chǎn)和銷售的產(chǎn)品數(shù)量的證據(jù)，如果侵權(quán)方拒不提供，則承擔(dān)不利的后果，即支持原告所主張的賠償數(shù)額。

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（三）在權(quán)利人已竭盡所能提供了公開信息渠道可以獲得的證明侵權(quán)所獲利益的證據(jù)時被告拒不提供經(jīng)營的賬簿資料，法院在認(rèn)定侵權(quán)人存在證據(jù)妨礙行為的前提下支持權(quán)利人的主張和提供的證據(jù)判定賠償額為1000萬人民幣案例三：美巢集團(tuán)股份有限公司訴被告北京秀潔新興建材有限責(zé)任公司等侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)糾紛案【（2015）京知民初字第12號】

美巢集團(tuán)股份有限公司（美巢公司）系注冊使用在“工業(yè)用粘合劑、工業(yè)用膠”等商品上“墻錮”商標(biāo)的注冊商標(biāo)專用權(quán)人，該商標(biāo)具有較高的知名度。被告北京秀潔新興建材有限責(zé)任公司（秀潔公司）等未經(jīng)許可，擅自在其制造、銷售的同類商品上突出使用“秀潔墻錮”、“易康墻錮”、“興潮墻錮”字樣，侵犯了美巢公司的注冊商標(biāo)專用權(quán)。

針對銷售利潤部分，原告美巢公司主張根據(jù)侵權(quán)商品銷售單品的價差、毛利率予以酌情確定。針對銷售數(shù)量部分，雖然沒有確切侵權(quán)商品的銷售數(shù)據(jù)，但原告美巢公司認(rèn)為“秀潔墻錮”單品的月產(chǎn)量即達(dá)到1萬噸，且被告秀潔公司針對“秀潔”、“易康”品牌設(shè)立有單獨(dú)銷售部門，結(jié)合其經(jīng)營規(guī)模、銷售門店數(shù)量、地域范圍等因素，“秀潔墻錮”、“易康墻錮”、“興潮墻錮”三款侵權(quán)商品總計的單月銷售數(shù)量酌定為1萬噸具有合理性。

在法院審理過程中，被告秀潔公司對原告美巢公司提交的上述證據(jù)內(nèi)容的客觀性提出異議。法院向被告秀潔公司釋明相應(yīng)的法律后果，責(zé)令其提交反映公司實(shí)際經(jīng)營情況的相關(guān)證據(jù)，但該公司仍拒不提供相關(guān)經(jīng)營活動的賬簿、資料。但被告秀潔公司拒不提供相關(guān)經(jīng)營活動的賬簿和資料。

法院認(rèn)為，無論是基于營銷策略還是其它考量的因素，任何商業(yè)主體在宣傳推廣活動中所使用的言辭應(yīng)當(dāng)表述準(zhǔn)確、所使用商業(yè)數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)務(wù)求客觀真實(shí)，任何通過有悖誠實(shí)信用原則所使用的宣傳內(nèi)容獲得的不當(dāng)利益，在侵權(quán)責(zé)任判定特別是侵權(quán)賠償數(shù)額判定中應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)相應(yīng)后果。原告美巢公司已盡到相應(yīng)的舉證責(zé)任，而證明侵權(quán)商品的關(guān)鍵數(shù)據(jù)，如實(shí)際銷售數(shù)量、銷售單價等均由被告秀潔公司掌握，但秀潔公司無正當(dāng)理由拒絕提供上述證據(jù)，且原告美巢公司主張侵權(quán)賠償?shù)目剂恳蛩嘏c本案查明的相關(guān)事實(shí)能夠相互印證，被告秀潔公司應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)拒絕提供相關(guān)證據(jù)的法律后果。最終，北京知識產(chǎn)權(quán)法院全額支持了原告美巢公司訴求，判令秀潔公司賠償美巢公司1000萬元，本案是北京知識產(chǎn)權(quán)法院建院以來在商標(biāo)民事侵權(quán)案件中做出的賠償數(shù)額最高判決。

司法實(shí)踐中，侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售數(shù)量、銷售單價等均由侵權(quán)人掌握，但這并不意味著權(quán)利人對此束手無策，或坐以待斃，相反，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)積極的通過可以獲知的公開渠道收集被告經(jīng)營侵權(quán)商品的相關(guān)證據(jù)，這些證據(jù)包括：經(jīng)營規(guī)模、侵權(quán)商品的單位銷售利潤、產(chǎn)量、銷售時間、銷售門店數(shù)量、地域范圍等等，用以證明侵權(quán)人因?yàn)榍謾?quán)所獲的利益，在被控侵權(quán)人拒絕提供真實(shí)的財務(wù)經(jīng)營證據(jù)的情況下，法院應(yīng)該支持原告據(jù)此所主張的賠償數(shù)額。

從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

司法先例支持權(quán)利人最大限度履行侵權(quán)賠償?shù)呐e證責(zé)任所主張賠償數(shù)額

從上述司法案例可以總結(jié)出，權(quán)利人在面對侵權(quán)賠償?shù)呐e證時有相應(yīng)的規(guī)律可循，特別是注意收集以下幾方面的證據(jù)，在侵權(quán)認(rèn)定的前提下完全可以獲得高額賠償，充分懲罰侵權(quán)行為，彌補(bǔ)權(quán)利人由于侵權(quán)行為造成的重大經(jīng)濟(jì)損失：從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

01、充分舉證涉案商標(biāo)通過長期大量的商業(yè)使用和宣傳具有高知名度與顯著特征，包括商標(biāo)的使用時間，銷售范圍，銷售額，宣傳報道的力度和范圍，獲獎證明，受保護(hù)記錄，相關(guān)公眾的認(rèn)知程度等證據(jù)；

02、最大限度通過各種公開信息平臺收集侵權(quán)情節(jié)嚴(yán)重的證據(jù)，證明被控侵權(quán)人具有明顯的侵權(quán)主觀惡意，被控侵權(quán)行為的使用方式明顯誤導(dǎo)消費(fèi)者、侵權(quán)時間和范圍、侵權(quán)惡意及其后果、涉案產(chǎn)品的銷售價格等，例如被控侵權(quán)人網(wǎng)絡(luò)或?qū)嶓w店鋪進(jìn)行的銷售宣傳資料就可以起到初步的證明被控侵權(quán)產(chǎn)品銷售數(shù)額和范圍的作用；

03、根據(jù)商標(biāo)法第六十三條第二款的規(guī)定，申請法院要求被告提供涉嫌侵權(quán)行為的財務(wù)賬冊信息，否則應(yīng)承擔(dān)不利的后果；

04、商標(biāo)侵權(quán)維權(quán)過程中的合理開支部分律師費(fèi)的主張不應(yīng)拘泥于行政機(jī)構(gòu)的關(guān)于固定律師費(fèi)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)考慮律師代理的必要性，案件難易程度，代理律師實(shí)際花費(fèi)的工作時間，按照計時收費(fèi)方式計算，是目前律師行業(yè)正常的收費(fèi)方式，不違反法律的規(guī)定，可以作為訴訟合理開支中律師費(fèi)的計算依據(jù)；

05、必要時向法院申請證據(jù)保全或調(diào)查取證，取得依靠私權(quán)利無法獲得的被控侵權(quán)產(chǎn)品銷售的證據(jù)；

06、權(quán)利人提交類似案件的賠償額度較高的司法先例，撰寫先例要旨和對比意見，參照理由，法院經(jīng)過審查確定援引后，相應(yīng)的賠償主張可以得到法院的支持。

由于法律體制與歷史沿革的不同，目前我國的商標(biāo)權(quán)侵權(quán)訴訟的賠償水平還低于歐美國家，但是知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人應(yīng)該注意到，近年來中國各級知識產(chǎn)權(quán)法院總體取向是高度重視和不斷加大知識產(chǎn)權(quán)賠償力度，并在一些司法先例中進(jìn)行引導(dǎo)和示范。如果權(quán)利人能夠做好具體侵權(quán)案件中的證據(jù)收集，竭盡所能通過公開信息渠道收集可以證明被告侵權(quán)行為、侵權(quán)情節(jié)的證據(jù)，最大限度履行相應(yīng)的舉證責(zé)任，其合法商標(biāo)權(quán)益是可以得到很好維護(hù)，涉嫌商標(biāo)侵權(quán)行為也將得到有效制止的。

來源：康信知識產(chǎn)權(quán)

作者：李亞莉吳鵬北京康信知識產(chǎn)權(quán)代理有限責(zé)任公司

編輯：IPRdaily.cn LoCo

校對：IPRdaily.cn 縱橫君

從司法先例的視角探析商標(biāo)侵權(quán)訴訟賠償舉證責(zé)任的承擔(dān)

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