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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：陳軍 安徽天禾律師事務(wù)所
原標(biāo)題：新經(jīng)濟形態(tài)下企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險及防范
2016年《政府工作報告》中首次提出我國要“加快發(fā)展新經(jīng)濟”，而新經(jīng)濟的本質(zhì)是創(chuàng)新經(jīng)濟。在要素驅(qū)動、投資規(guī)模驅(qū)動發(fā)展背景下，企業(yè)雖然也需要知識產(chǎn)權(quán)，但相較于創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展戰(zhàn)略背景下的企業(yè)競爭則更多是科技創(chuàng)新競爭，而科技創(chuàng)新競爭主要體現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)方面，所以新經(jīng)濟形態(tài)下，知識產(chǎn)權(quán)如何更好得獲得、運用、管理及保護于企業(yè)而言更為重要。
由于受傳統(tǒng)財富觀念的影響，很多企業(yè)對有形資產(chǎn)情有獨鐘，反之對無形知識產(chǎn)權(quán)卻不愿等同視之，本文筆者在論述新經(jīng)濟形態(tài)下企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險及防范時，會穿插一些真實案例，繼而更好得給企業(yè)帶來警示作用。
一、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險如影隨形
知識產(chǎn)權(quán)具體類型主要包括商標(biāo)、專利、商業(yè)秘密、版權(quán)等，每種類型自權(quán)利產(chǎn)生，到后期運用、管理及保護，風(fēng)險均會如影隨形。本文對知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險并不面面俱到，主要探討企業(yè)常見知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險類型，進行重點闡述，并提出相應(yīng)防范方案。
（一）商標(biāo)風(fēng)險
1、商標(biāo)搶注風(fēng)險
首先，商標(biāo)在國內(nèi)被搶注的風(fēng)險。2011年1月21日微信1.0測試版發(fā)布，而在此之前他人已于2010年11月12日向商標(biāo)局提交了三件“微信”文字商標(biāo)注冊，到此為騰訊后續(xù)商標(biāo)注冊帶來極大障礙。
其次，商標(biāo)在海外被搶注的風(fēng)險。近年來，眾多中華老字號在海外被瘋狂搶注，如王致和在德國被搶注，狗不理、同仁堂、少林寺在美國，五糧液在韓國等悉數(shù)被搶注。在經(jīng)濟全球化，萬物互聯(lián)的當(dāng)下，承載著商品或服務(wù)商譽的商標(biāo)若為他人所搶注，企業(yè)前期再多的廣告宣傳多將付諸東流。
2、商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險
2015年4月，小桔科技因使用“滴滴打車”商標(biāo)與他人“嘀嘀”文字商標(biāo)近似而被訴8000萬；2016年11月，北京字節(jié)跳動科技有限公司因使用“今日頭條”商標(biāo)與他人“頭條”近似而被訴1億元。
且不說上述案件結(jié)果如何，當(dāng)企業(yè)遇到這些糾紛，首先案件最終結(jié)果的不確定性會影響到企業(yè)的經(jīng)營決策，其次，時間與金錢的成本支出也是是相當(dāng)大的。在國家不斷加強知識產(chǎn)權(quán)保護背景下，知識產(chǎn)權(quán)賠償額度節(jié)節(jié)攀高，如果此類糾紛放在一些初創(chuàng)型企業(yè)身上，謂之重創(chuàng)，也言之不為過。
（二）專利風(fēng)險
近兩年摩拜單車著實火了一把，但2017年3月份，該企業(yè)卻因?qū)＠謾?quán)被他人起訴到北京知識產(chǎn)權(quán)法院。對于這類快速發(fā)展中的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，此次專利糾紛有可能對公司發(fā)展產(chǎn)生重大影響，甚至有可能影響其融資計劃。時間的鏡頭再推到2014年，國內(nèi)風(fēng)頭正盛的小米手機，在進軍印度市場時，卻被愛立信盯上因?qū)＠謾?quán)要求停止銷售，這也是專利儲備薄弱的結(jié)果。
在商業(yè)模式不斷顛覆的同時，企業(yè)應(yīng)該擁有自己的專利儲備，做到進可攻退可守，手中有了專利，一來享有合法市場壟斷權(quán)，二來同行若有意起訴你侵權(quán)，也會因你的專利儲備而顧慮重重。
（三）商業(yè)秘密風(fēng)險
大數(shù)據(jù)時代，企業(yè)因戰(zhàn)略經(jīng)營需要，很多技術(shù)或經(jīng)營信息不宜申請專利，而以商業(yè)秘密形式進行保護。但商業(yè)秘密最大的缺陷是一旦公開即為公用，企業(yè)就不再擁有任何競爭優(yōu)勢。當(dāng)前商業(yè)秘密泄露多半是因為員工離職另起爐灶而產(chǎn)生。如近期在成都發(fā)生的成立僅一年的成都馬上到科技有限公司被其總經(jīng)理的前東家成都藍馬快遞有限公司以侵害商業(yè)秘密為由告上法庭，要求前者等三名被告賠償3100萬侵權(quán)損失。
商標(biāo)秘密糾紛除訴訟輸贏風(fēng)險外，有時即便贏了訴訟，獲得的也僅僅是個案賠償，但因商業(yè)秘密被披露公開，而失去了企業(yè)長遠發(fā)展根基。
二、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險如何拒之門外
（一）商標(biāo)風(fēng)險防范
首先，針對商標(biāo)搶注風(fēng)險，尤其對于創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)型企業(yè)，在核心商品或服務(wù)類別上，盡早申請注冊商標(biāo)，而不需等到產(chǎn)品全部完成。后期根據(jù)企業(yè)發(fā)展情況，擴大保護注冊類別。尤其是在新經(jīng)濟時代，企業(yè)品牌知名度極有可能短期迅速知名，這時就應(yīng)該考慮擴大注冊類別。一是可以將主商標(biāo)在關(guān)聯(lián)的商品或服務(wù)類別上注冊；二是根據(jù)企業(yè)國際發(fā)展計劃，及時將主商標(biāo)進行海外申請注冊。
其次，對于商標(biāo)侵權(quán)風(fēng)險，企業(yè)無論是在商標(biāo)注冊階段，還是實際使用階段，都應(yīng)請專業(yè)人士進行有效商標(biāo)檢索，避免企業(yè)所使用商標(biāo)與他人已注冊商標(biāo)構(gòu)成近似，否則一旦被訴商標(biāo)侵權(quán)，在主觀性較強的商標(biāo)近似判斷結(jié)果出來前，企業(yè)對于商標(biāo)的使用會陷入進退兩難境地。
（二）專利風(fēng)險防范
近兩年，華為公司在專利發(fā)展方面不再讓國人感覺道德劣勢，2016年5月，與蘋果公司簽署專利交叉授權(quán)協(xié)議；2017年4月，三星因?qū)＠謾?quán)法院一審判決賠償華為8000萬。所有這些風(fēng)光，都是這些年華為因?qū)＠粍影ご虻臏嫔?。筆者認為，如今華為公司能夠在同行業(yè)專利技術(shù)領(lǐng)域如些硬氣，很大程度因其專利儲備在做支持。
創(chuàng)新性企業(yè)在項目研發(fā)階段，在充分了解本領(lǐng)域技術(shù)動態(tài)信息的基礎(chǔ)上，對于具有創(chuàng)造性的發(fā)明創(chuàng)造，均應(yīng)提早進行專利申請。一旦產(chǎn)品研制上市，上市前一定得進行防止侵權(quán)專利檢索，防止自己的產(chǎn)品落入他的專利侵權(quán)保護范圍，引發(fā)專利侵權(quán)訴訟。專利申請的結(jié)果是企業(yè)擁有自己的專利儲備，進可訴他人專利侵權(quán)，要求停止侵權(quán)清理市場，同時獲得賠償；退可避免專利侵權(quán)訴訟，因為當(dāng)下很多企業(yè)產(chǎn)品很難做到獨善其身，他人的產(chǎn)品中很可能會有自己的專利，其在決定起訴自己專利侵權(quán)時也會慎重考慮。
企業(yè)專利儲備方面，尤其需要強調(diào)的是商業(yè)模式的可專利性。有人說，當(dāng)前市場的競爭，不再是產(chǎn)品與服務(wù)的競爭，而是商業(yè)模式的競爭，此觀點是否偏激，我們在此不論，但凸顯出商業(yè)模式對企業(yè)的重要性。所以對于創(chuàng)新型企業(yè)而言，如果自己的商業(yè)模式具有顛覆性，為防止他人抄襲模仿，根據(jù)2017年4月1日新修改實施的《專利審查指南》，對于含有技術(shù)特征的商業(yè)模式、商業(yè)方法，企業(yè)也可申請專利。
（三）商業(yè)秘密風(fēng)險防范
筆者認為企業(yè)商業(yè)秘密防范保護保護，至少應(yīng)做到如下幾方面工作：
1、建立健全企業(yè)管理組織和相關(guān)制度，適時成立專門部門制訂保密規(guī)章制度，具體制度內(nèi)容至少需要考慮商業(yè)秘密范圍、商業(yè)秘密檔案管理、商業(yè)秘密保密義務(wù)、相應(yīng)處罰等。
2、加強對商業(yè)秘密及其載體的管理。首先，只要是企業(yè)自主研發(fā)的技術(shù)、自主制定的經(jīng)營策略，都可以作為商業(yè)秘密來保護。其次，確定商業(yè)秘密的密級。從企業(yè)保密防范的原則來講，劃分和確定商業(yè)秘密密級，有利于商業(yè)秘密的分級管理，有利于突出重點、確保企業(yè)核心秘密的安全。最后，加強涉密文件的管理。
3、加強對涉密人員的管理，尤其是加強員工保密教育，健全員工人事資料，與員工簽訂保密協(xié)議，并規(guī)范離職員工管理。
4、規(guī)范供應(yīng)商和客戶等第三人的管理。企業(yè)與第三人簽訂的保密協(xié)議中應(yīng)清楚地表明企業(yè)對于有關(guān)文件享有的所有權(quán)，以及有關(guān)文件及其包含信息商業(yè)秘密特性。
專利商標(biāo)也好，商業(yè)秘密也罷，以及因文章篇幅原因未能提到的企業(yè)其他知識產(chǎn)權(quán)問題，企業(yè)應(yīng)該充分重視起來。在此筆者建議企業(yè)認真研習(xí)并貫徹2013年3月1日起實施的《企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)范》（GB/T 29490—2013）標(biāo)準(zhǔn)，同很多企業(yè)做質(zhì)量認證管理體系道理一樣，該知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)是對企業(yè)立項、研發(fā)、生產(chǎn)、銷售進出口、售后等各環(huán)節(jié)知識產(chǎn)權(quán)管理提出具體要求，以避免企業(yè)因知識產(chǎn)權(quán)而帶來經(jīng)營風(fēng)險。筆者相信，如果企業(yè)真正能夠貫徹落實該標(biāo)準(zhǔn)，其自身知識產(chǎn)權(quán)申請、運用、管理及保護定將會上升一個新臺階。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者 ：陳軍 安徽天禾律師事務(wù)所
編輯：IPRdaily.cn LoCo
校對：IPRdaily.cn 縱橫君
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