對“MLGB”商標無效案的評論

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：汪玖平 蘭臺知產(chǎn)團隊律師 商標代理人

原標題：撥開“不良影響”的迷霧：對“MLGB”商標無效案的評論

2017年11月16日， 北京知識產(chǎn)權(quán)法院對“MLGB”商標無效宣告行政訴訟一案做出判決。判決書認定“MLGB”指代“媽了個逼”，格調(diào)不高，有害于社會主義道德風尚，具有不良影響，違反了《商標法》第十條第一款第（八）項的規(guī)定，予以宣告無效，從而維持了商標評審委員會的無效宣告裁定。

在判決書中，法院還寫明了少數(shù)人的反對意見，認為司法機關(guān)擴大了不良影響的調(diào)整范圍，不適當?shù)南拗普Z言文字或者拼音字母的使用。這一罕見的判決撰寫形式，也反映了對商標法不良影響條款理解的復雜性和爭議性。

因此，該案的核心在于，判斷“MLGB”商標標識是否具有不良影響時，其具體判斷標準、原則是什么。對此，筆者將從商標標識本身、主體因素、主觀因素、司法政策的價值取向因素等方面一一分析，以期引發(fā)更為深度的思考。

商標標識本身因素考量

最高人民法院在2010年印發(fā)的《關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》中指出：“人民法院在審查判斷有關(guān)標志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時，應當考慮該標志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響?！?br/>

因此，有人就認為，判斷商標標識是否具有不良影響，應當只考慮標識本身或者其構(gòu)成要素。

筆者認為，判斷商標標識是否具有不良影響時，不應僅僅局限于商標標識本身，還應深層次的考慮標識背后所蘊涵的政治、文化、社會背景，以及由此形成的社會公眾對標識的通常含義認識。

比如，根據(jù)人大法工委編著的《中華人民共和國商標法釋義》中對“不良影響”的立法釋義：有害于社會主義道德風尚或者其他不良影響的判定應考慮社會背景、政治背景、歷史背景、文化傳統(tǒng)、民族風俗、宗教政策等因素，并應考慮商標的構(gòu)成及其指定使用的商品和服務。【1】

再如，“特朗普”為美國普通的姓氏，本身無特殊的含義，但因“特朗普 ”成為美國總統(tǒng)，商標局基于政治因素的考慮駁回了“特朗普”商標。類似的案件還有“郭晶晶”案、“劉德華”案等。這些商標的標識本身并不具有不良影響的因素，但審查機關(guān)考慮了標識蘊涵的深層次的原因，例如社會背景、政治因素等因素從而均被認定為具有不良影響。

就 “MLGB”商標案而言，標識本身并不具有低俗、令人反感的含義，而是在當前網(wǎng)絡語言環(huán)境下，社會公眾已經(jīng)普遍將“MLGB”指代“媽了個逼”。行政、司法機關(guān)綜合考慮了“MLGB”產(chǎn)生的語境，而不是僅僅考慮MLGB標識本身。

判斷主體因素考量

如上所言，判斷標識是否具有不良影響，不應僅僅局限于標識本身，還應根據(jù)社會公眾對標識背后所蘊涵的政治、文化、社會背景，以及由此形成的社會公眾對標識通常含義的認識。那關(guān)鍵問題在于，以哪個主體作為判斷主體的標準呢？

在商標法語境下，通常認為應以“相關(guān)公眾”做為判斷的主體。比如，就標識顯著性問題的判斷，《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》（以下簡稱“授權(quán)確權(quán)規(guī)定”）第7條中就規(guī)定，審查訴爭商標是否具有顯著特征，應當根據(jù)商標所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識。

還比如，標識是否已成為通用名稱，也是以相關(guān)公眾普通認識為判斷標準?！笆跈?quán)確權(quán)規(guī)定”第10條也存在類似規(guī)定。

因此，在判斷商標標識是否具有不良影響時也以相關(guān)公眾的認識為判斷標準。問題在于，何為相關(guān)公眾呢？

《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定：商標法所稱相關(guān)公眾，是指與商標所標識的某類商品或者服務有關(guān)的消費者和與前述商品或者服務的營銷有密切關(guān)系的其他經(jīng)營者。

比如，著名“非誠勿擾”案件中，其商標注冊服務的相關(guān)公眾主要為婚姻中介、介紹消費需求的社會群體，而觀看婚介類電視娛樂節(jié)目絕大多數(shù)是為了享受節(jié)目娛樂性，而不是需求婚姻中介服務 ，這兩個服務雖然存在交叉地帶，但特定關(guān)聯(lián)性不強。據(jù)此，廣東省高院認定江蘇衛(wèi)視“非誠勿擾”節(jié)目名稱不構(gòu)成對金阿歡商標的侵權(quán)。

同樣，在“MLGB”案中，多數(shù)意見認為：“爭議商標的主要消費群體為獵奇心理較強，追求彰顯個性的青年群體，恰恰這些群體幾乎百分百的是網(wǎng)絡的使用者，幾乎都知道“MLGB”與“媽了個逼”之間的指代關(guān)系?！?span style="color: rgb(0, 112, 192);">【2】

“MLGB” 的定位為潮牌，將受眾定位為青年群體，是符合相關(guān)公眾的內(nèi)涵的。法院的對相關(guān)公眾的認知判斷是正確的。

判斷主觀因素考量

在判斷商標標識是否具有不良影響時，是否需要考慮商標申請主體主觀惡意呢？通常，不良影響屬于禁止注冊的條件，是立法者對注冊商標的限制，以實現(xiàn)維護社會公共利益的目的。因此，不以商標注冊申請主體是否具有主觀惡意為主要要件。

但是，筆者認為，在具體個案判斷中，申請商標時仍應考慮商標申請主體的主觀因素。關(guān)鍵在于，該如何判斷申請人的主觀因素。目前存在兩種標準，即“主觀標準理論”和“客觀標準理論”。

主觀標準理論認為，判斷商標申請主體是否存在過錯、惡意，應該考慮特定行為人的年齡、性別、健康、能力等主觀因素及當時所處的環(huán)境、時間及行為類型等因素，將過錯看成主觀心理狀態(tài)的欠缺并依據(jù)具體行為人的因素來判斷。

客觀標準理論則認為，在認定是否具有過錯時不在探究特定行為人的主觀心理狀態(tài)，而是統(tǒng)一采納某種基于社會生活共同需要而提出的客觀標準。

具體到不良影響的判斷，客觀標準應是司法裁判的主流。這是因為不良影響是為維護整體社會利益而設立的。

具體到本案，即使如上?？】唾Q(mào)易有限公司所述：“MLGB”指代的含義為“MY LIFE’S GETTING BETTER ”，但客觀實踐中，普通大眾將“MLGB”指代為“媽了個逼”。因此法院認定“MLGB”具有不良影響是符合惡意的客觀標準理論的。

司法政策價值取向因素考量

不良影響條款作為概括、兜底條款，給司法裁判者較大解釋適用空間，從某種意義上講，司法機關(guān)在個案中實質(zhì)充當了道德的裁判官。

在價值多元化的今天，對道德、社會公序良俗的判斷，司法機關(guān)應采用審慎的原則，對于有些商標標識采用寬容的態(tài)度，如該標識并不必然具有不良影響的，可予以通過，讓市場的歸市場，上帝的歸上帝。例如，“霸道BADAO”案，反對者則認為公序良俗應當僅限于最低限度的道德標準，“霸道”尚屬于仍可以容忍的范圍之內(nèi)。【3】

但在涉及宗教、政治等較為敏感的文化，可采用嚴格的態(tài)度，遵循“政治正確”。例如，最高人民法院在 “泰山大帝”商標案中指出：“如果某標志具有宗教含義，不論相關(guān)公眾是否能夠普遍認知，該標志是否已經(jīng)使用并具有一定知名度，通常可以認為該標志的注冊有害于宗教感情、宗教信仰或者民間信仰，具有不良影響。”【4】

因此，“MLGB”的判決結(jié)果并不僅僅是因為其指代“媽了個逼”含義，而應是基于不良影響的立法目的、主觀因素、司法政策價值取向、網(wǎng)絡文化等多重因素考量。

不良影響的條款適用涉及復雜的裁判要素，其不僅考慮商標標識本身，還應結(jié)合考慮商標標識所蘊涵的政治、經(jīng)濟、文化背景、含義、商標申請主體、主觀因素及司法政策的價值導向等各種因素綜合判斷。因此，是否具有不良影響的判斷從來不是簡單的是與非，而是對社會宏觀因素、社會個體利益權(quán)衡。尤其在多元化文化背景下的今天，在鼓勵創(chuàng)新的同時，通過裁判正確引導，讓更多創(chuàng)新者站在符合社會主義精神文明和道德風尚的價值準則之上，達到商標多元化的市場文化、鮮活的社會經(jīng)濟生活。這才是商標法的應有之義。

注釋：

【1】全國人大常委會法工委編：《中華人民共和國商標法釋義》，法律出版社2013年版 ，第27頁。

【2】北京知識產(chǎn)權(quán)法院（2016）京73行初6871號行政判決書。

【3】饒亞東、蔣利瑋：“對商標法中‘其他不良影響’的理解與適用”，載《中華商標》2010年第11期。

【4】(2016)最高法行再21號行政判決書，載于《最高人民法院公報》2017年第1期(總第243期)。

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作者：汪玖平  蘭臺知產(chǎn)團隊律師  商標代理人

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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