「侵害肖像權(quán)」常見問題及侵權(quán)后果分析

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作者：李婕茜

原標(biāo)題：侵害肖像權(quán)常見問題及侵權(quán)后果分析

肖像權(quán)及法律規(guī)定

我國《民法通則》第一百條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像”；《最高法院關(guān)于貫徹民法通則若干意見》第158條規(guī)定：“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為”。由此可見，肖像權(quán)是一種法定的權(quán)利，肖像權(quán)是自然人基于本人的形象而享有的專有權(quán)，通常僅限于自然人的真實(shí)相貌特征。對(duì)他人肖像的商業(yè)化使用，需要征得當(dāng)事人同意，否則構(gòu)成侵權(quán)。

非商業(yè)使用是否構(gòu)成侵害肖像權(quán)

比如現(xiàn)在常見的“網(wǎng)絡(luò)人肉”“網(wǎng)絡(luò)暴力”或者新聞報(bào)道等，將某一事件的主人公肖像進(jìn)行公開及傳播，此等行為是否侵害肖像權(quán)呢？李海峰等訴葉集公安分局、安徽電視臺(tái)等侵犯名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)糾紛案[1]，被告播放了原告手持號(hào)牌參與辨認(rèn)的圖像，面部無任何技術(shù)遮蓋，時(shí)間約2秒。就此二審法院認(rèn)為構(gòu)成侵犯肖像權(quán)需要符合兩個(gè)要件：一是未經(jīng)許可使用公民的肖像，二是以營利為目的。被告均非以營利為目的使用李海峰等六原告的肖像，故不構(gòu)成對(duì)六原告肖像權(quán)的侵犯。最終支持了侵害名譽(yù)權(quán)訴請(qǐng)。 另一件最高法公報(bào)案例中，法院認(rèn)定被告為揭露可能存在的犯罪行為和保護(hù)未成年人合法權(quán)益不受侵犯而使用原告受傷的九張照片，雖未經(jīng)施某某同意，但其使用是為了維護(hù)社會(huì)公共利益和施某某本人利益的需要，也沒有以營利為目的，且使用時(shí)已對(duì)照片臉部進(jìn)行了模糊處理，應(yīng)認(rèn)定該使用行為不構(gòu)成對(duì)施某某肖像權(quán)的侵害。綜前述，肖像權(quán)屬于自然人享有的法定權(quán)利，對(duì)于自然人肖像的非商業(yè)性使用，不構(gòu)成侵害肖像權(quán)，可視具體行為通過隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等其他人身權(quán)利去保護(hù)。對(duì)于肖像的使用判斷，最高法公報(bào)案例中法院分析到，法律規(guī)定的肖像權(quán)，基于公民的肖像而產(chǎn)生。肖像，是指以某一個(gè)人為主體的畫像或照片等。通過繪畫、攝影、雕刻、錄像、電影等藝術(shù)手段，在物質(zhì)載體上再現(xiàn)某一個(gè)自然人的相貌特征，就形成肖像。肖像的特征，除肖像與原形人在客觀上相互獨(dú)立成為能讓人力支配的物品外，再就是具有完整、清晰、直觀、可辨的形象再現(xiàn)性或稱形象標(biāo)識(shí)性。即肖像的使用，要求再現(xiàn)原形人的相貌綜合特征。

已去世的人是否享有肖像權(quán)

依照我國民法法理，姓名權(quán)和肖像權(quán)屬于人身權(quán)中的人格權(quán)，始于出生，終于死亡。人格權(quán)屬于專屬權(quán)，只能由權(quán)利人本人享有，不可轉(zhuǎn)讓，不得放棄和繼承。肖像權(quán)是自然人基于本人的形象而享有的專有權(quán)，通常僅限于自然人的真實(shí)相貌特征。卓別林案[2] 中，法院認(rèn)為爭(zhēng)議商標(biāo)是對(duì)卓別林塑造的電影人物形象的體現(xiàn)，而非對(duì)卓別林作為自然人形象的使用，且卓別林已經(jīng)去世，因此巴博斯公司和羅伊出口公司有關(guān)爭(zhēng)議商標(biāo)構(gòu)成對(duì)卓別林肖像權(quán)侵害的上訴理由，不能成立。該案中，法院對(duì)于被告不構(gòu)成侵害肖像權(quán)，分別考慮了卓別林已故以及使用的為電影人物形象。就此，根據(jù)目前的現(xiàn)狀筆者認(rèn)為，關(guān)于電影人物的形象是否可以作為演員的肖像保護(hù)，以下文關(guān)于“影視劇照肖像權(quán)問題”分析為準(zhǔn)；關(guān)于已故名人的肖像保護(hù)，鑒于肖像權(quán)終于死亡，因此當(dāng)然無法通過肖像權(quán)保護(hù)，但是，不可否認(rèn)已故名人肖像等人身屬性權(quán)益具有極大的商業(yè)價(jià)值，未經(jīng)授權(quán)的使用，一方面可能有損名人聲譽(yù)給其家人造成損害，另一方面使人誤以為存在授權(quán)等關(guān)聯(lián)關(guān)系從而產(chǎn)生不當(dāng)?shù)挠绊懀b于前述，筆者認(rèn)為已故名人的姓名、肖像等權(quán)益，仍應(yīng)受到保護(hù)。如周令飛等與貴州人民出版社圖書公司等一般人格權(quán)糾紛案[3]中，法院認(rèn)為，最高人民法院于1989年對(duì)天津已故藝人荷花女名譽(yù)權(quán)案、1990年對(duì)已故法師海燈名譽(yù)權(quán)案的復(fù)函中均表示死者的名譽(yù)權(quán)應(yīng)依法保護(hù)，于2000年《關(guān)于周海嬰訴紹興越王珠寶金行侵犯魯迅肖像權(quán)一案應(yīng)否受理的答復(fù)意見》中亦表示公民死亡后，肖像權(quán)應(yīng)依法保護(hù)，但在1993年《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中未使用“死者名譽(yù)權(quán)”的概念而代之以“死者名譽(yù)”之表述，在2001年《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中亦明確規(guī)定死者近親屬因他人“侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、榮譽(yù)”遭受精神痛苦而享有訴權(quán)，以“名譽(yù)”、“肖像”取代了“名譽(yù)權(quán)”、“肖像權(quán)”的措辭。可見，現(xiàn)行法律、司法解釋均已明確了死者不是肖像權(quán)的主體。但是，死者肖像作為一種客觀存在是不會(huì)消亡的，死者的肖像會(huì)對(duì)其近親屬產(chǎn)生精神及經(jīng)濟(jì)上的特定利益。故對(duì)死者肖像的侵害可能會(huì)造成近親屬精神利益或財(cái)產(chǎn)利益的損害。因此，雖然死者不是肖像權(quán)的主體，但死者的肖像仍應(yīng)是法律保護(hù)的對(duì)象，近親屬有權(quán)基于死者的肖像受到侵害而提起訴訟。

影視劇照肖像權(quán)問題

影視劇照一般包含了影視名人的肖像，且根據(jù)影視劇的內(nèi)容以及演員扮演角色的不同，影視劇照對(duì)于演員本人肖像的展現(xiàn)程度也不同。如一般的現(xiàn)代都市劇中，演員除了衣服、發(fā)型發(fā)飾等不同外，主要的面部特征均可以顯示，特殊的如電影《敦刻爾克》中最貴但露臉最少的邁克爾·凱恩，電影中除最后鏡頭都只露出兩只眼睛，商業(yè)化使用該電影的僅露眼睛劇照很難說直接侵害了邁克爾·凱恩的肖像權(quán)。而古裝劇尤其是魔幻、玄幻色彩的劇集中，有時(shí)可能并不能從劇照中直接看出來演員，如《魔獸世界》中古爾丹扮演者吳彥祖，劇照中根本無法識(shí)別出吳彥祖本人的肖像。因此，影視劇照中角色形象的使用，需要結(jié)合具體的劇照進(jìn)行分析，不能一概而論。如章金萊訴藍(lán)港在線案[4]中，二審法院認(rèn)為，章金萊飾演的"孫悟空"完全與其個(gè)人具有一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系，即該形象與章金萊之間具有可識(shí)別性。在相對(duì)穩(wěn)定的時(shí)期內(nèi)，在一定的觀眾范圍里，一看到附圖一所代表的"孫悟空"，就能認(rèn)出其飾演者章金萊，并且答案是唯一的。所以，當(dāng)某一角色形象與自然人之間具有一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系時(shí)，對(duì)該形象的保護(hù)應(yīng)該屬于肖像權(quán)保護(hù)的射程。再如林心如訴海馬世紀(jì)公司案[5]中，法院認(rèn)定海馬世紀(jì)公司未經(jīng)林心如同意擅自將林心如肖像還珠格格劇照用于涉案博客，已經(jīng)構(gòu)成對(duì)林心如肖像權(quán)的侵害，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。至于海馬世紀(jì)公司主張涉案圖片只是劇照截圖，并非林心如照片的抗辯意見，依據(jù)不足，法院不予支持。

關(guān)于影視劇照的使用，除了肖像權(quán)，是否可能構(gòu)成其他侵權(quán)呢？新麗電視公司與揚(yáng)州鑫耀家居公司等侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案中[6]，關(guān)于原告新麗電視公司所主張的電視劇畫面截圖可否作為攝影作品受到著作權(quán)法保護(hù)，法院認(rèn)為涉案電視劇屬于以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；劇照系單獨(dú)拍攝，在構(gòu)圖、光線運(yùn)用等方面體現(xiàn)出攝影者的選擇與安排，具有獨(dú)創(chuàng)性，屬于攝影作品。即使用影視劇照，除了演員可以提起侵害肖像權(quán)之訴外，還有可能面臨類電作品版權(quán)人提起侵害攝影作品著作權(quán)。

Q版形象肖像權(quán)問題

目前大量的游戲、漫畫等內(nèi)容中包含某些影視明星或者近期熱播劇主角的Q版形象。Q版是一種漫畫的變形夸張形式，人物造型比例通常在二頭身到四頭身之間。其特點(diǎn)是頭大眼睛大的卡通形象，是萌化的一種繪畫流派。常見的Q版形象，主要通過電腦或者繪畫等手法展示，偏向于卡通形象且會(huì)突出人物本身的特點(diǎn)，尤其是特性比較顯著的人物，Q版形象一般可以識(shí)別出本人。但是，絕大多數(shù)情況下，因?yàn)镼版形象存在夸張的表達(dá)手法，致使與本人形象之間存在著較大的區(qū)別，最終不構(gòu)成侵害本人的肖像權(quán)。Q版形象是否侵害肖像權(quán)，與影視劇照等判斷無二，均是該等形象和真人形象的一致性、匹配性和識(shí)別性等要素。但是，Q版形象不構(gòu)成侵害肖像權(quán)，不代表可以肆無忌憚的使用而不侵權(quán)，該類的使用，權(quán)利人可以嘗試其他途徑及權(quán)利基礎(chǔ)如通過反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來保護(hù)。

（圖片均來源于網(wǎng)絡(luò)）

侵害肖像權(quán)的法律責(zé)任

《中華人民共和國民法通則》第一百二十條第一款規(guī)定，“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失”。因此，一般侵害肖像權(quán)，權(quán)利人均會(huì)要求停止侵權(quán)、賠禮道歉以及賠償損失、支付精神損害賠償?shù)?。如果認(rèn)定侵害肖像權(quán)，部分法院會(huì)支持原告關(guān)于合理支出部分的主張，該部分支出屬于損失。根據(jù)查看案件發(fā)現(xiàn)，目前實(shí)踐中侵害肖像權(quán)的賠償偏低，一般幾千多則幾萬，即使是知名度較高的人物之肖像權(quán)，也一般以幾萬元的判賠了事。如西嬋美容醫(yī)院、林心如一般人格權(quán)糾紛案[7]，二審判決西嬋美容醫(yī)院于判決生效之日起十日內(nèi)賠償林心如經(jīng)濟(jì)損失45000元、精神損害撫慰金10000元、公證費(fèi)1100元、其他因維權(quán)發(fā)生的合理費(fèi)用1500元。再如櫻花電器與張國立侵權(quán)案[8]中，法院判決櫻花電器公司賠償張國立精神損害撫慰金三萬元；櫻花電器公司賠償張國立為制止侵權(quán)行為的合理支出包括律師費(fèi)、公證費(fèi)、燃?xì)庠钯徺I費(fèi)、公證書翻譯費(fèi)共計(jì)七萬元。筆者認(rèn)為，該等判賠額較低，一方面由于常見侵權(quán)途徑為微信公眾號(hào)、微博、公司官網(wǎng)、印制宣傳資料、第三方宣傳網(wǎng)站等流量較小的平臺(tái)，涉案被告主體一般知名度較低，因此在被告獲利方面很難舉證；另一方面，原告怠于舉證，損害證明也無法得到有力的論證，當(dāng)然，也有法院對(duì)于該類侵權(quán)向來判賠較低的因素，綜合導(dǎo)致侵害肖像權(quán)的成本似乎大于侵權(quán)可能獲得的利益。

注釋：

[1]《中華人民共和國最高人民法院公報(bào)》2007年第2期 李海峰等訴葉集公安分局、安徽電視臺(tái)等侵犯名譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)糾紛二審案

[2]（2012）高行終字第1507號(hào)

[3]（2014）黃浦民一（民）初字第1245號(hào)

[4]（2013）一中民終字第05303號(hào)

[5]（2016）京03民終6852號(hào)

[6]（2017）浙8601民初1332號(hào)

[7]（2015）川民終字第501號(hào)

[8]（2015）三中民終字第06153號(hào)

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：李婕茜

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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