「故意幫助他人商標(biāo)侵權(quán)」如何處理？

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原標(biāo)題：故意幫助他人商標(biāo)侵權(quán)如何處理

案情

2018年1月31日，北京世紀(jì)天鼎商品交易市場內(nèi)王某、李某、祥晨昌商貿(mào)（北京）有限公司等3名商戶因銷售侵犯LV注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品被立案查處。

2018年2月13日，北京市工商局東城分局依法作出處罰決定，沒收王某、李某、祥晨昌商貿(mào)（北京）有限公司在售侵犯商標(biāo)專用權(quán)商品，分別處以1萬元罰款。

經(jīng)查，當(dāng)事人世紀(jì)天鼎市場分別于2017年7月24日、7月26日與涉案3名商戶簽訂租賃合同，合同有效期均為2017年8月1日至2018年7月31日，累計(jì)按年收取租金318857元。截至辦案機(jī)關(guān)對3名商戶立案調(diào)查之日，當(dāng)事人未對3名商戶銷售侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的行為予以制止，也未對3名商戶的進(jìn)貨渠道和商標(biāo)授權(quán)使用手續(xù)進(jìn)行檢查。

辦案機(jī)關(guān)認(rèn)為，當(dāng)事人經(jīng)營的市場內(nèi)存在多個商戶同時銷售禁止在市場內(nèi)銷售的侵犯國際知名品牌LV注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的行為，涉嫌存在故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的行為。最終，辦案機(jī)關(guān)責(zé)令當(dāng)事人立即改正違法行為，并處罰款1萬元。

分析

一、當(dāng)事人的違法主觀故意明顯

（一）當(dāng)事人明知市場內(nèi)禁止銷售侵權(quán)假冒商品

北京市工商局分別于2004年7月20日和2005年3月14日發(fā)布通告，規(guī)定北京市行政區(qū)域內(nèi)的服裝市場和小商品市場一律不得經(jīng)銷未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)的帶有LV、PRADA等48種商標(biāo)標(biāo)志的商品。2016年至2017年，辦案機(jī)關(guān)對當(dāng)事人住所進(jìn)行檢查，曾連續(xù)向當(dāng)事人送達(dá)行政提示書，提示當(dāng)事人不得銷售侵權(quán)假冒商品。作為市場開辦者，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)明知小商品市場內(nèi)禁止銷售未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人授權(quán)的帶有LV商標(biāo)標(biāo)志的產(chǎn)品。

（二）當(dāng)事人怠于履行市場管理義務(wù)

市場經(jīng)營單位應(yīng)按商標(biāo)授權(quán)經(jīng)營制度的規(guī)定，在進(jìn)貨渠道及商標(biāo)方面對商戶進(jìn)行引導(dǎo)，督促商戶嚴(yán)把進(jìn)貨關(guān)，不經(jīng)營假冒商標(biāo)商品。同時，引導(dǎo)商戶調(diào)整商品結(jié)構(gòu)，將“假名牌”“傍名牌”商品清退出市場，引進(jìn)適銷對路的正牌商品，提高市場的競爭力和商業(yè)信譽(yù)。當(dāng)事人作為市場經(jīng)營單位，對涉案商戶的行為負(fù)有監(jiān)督管理義務(wù)。

辦案機(jī)關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在3名商戶銷售侵權(quán)假冒商品期間，當(dāng)事人未及時發(fā)現(xiàn)并制止商戶的商標(biāo)侵權(quán)行為。當(dāng)事人提供的資料顯示，其對一名涉案商戶的最后一次檢查日期為2010年，在其后長達(dá)8年的時間里，未對該商戶進(jìn)行過檢查，怠于履行市場管理義務(wù)。

綜上，辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定，當(dāng)事人明知市場內(nèi)禁止銷售帶有LV標(biāo)志的商品，卻長期怠于履行管理義務(wù)，主觀上存在為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的故意。

二、侵權(quán)行為后果嚴(yán)重

當(dāng)事人成立于2003年，坐落于北京市珠市口東大街核心商業(yè)區(qū)，是距離天安門地區(qū)最近的商品交易市場，先后被授予“2011年度全國誠信示范市場”“首都文明商場”“市級平安市場”“守信企業(yè)”等榮譽(yù)稱號。當(dāng)事人長期怠于履行管理義務(wù)的行為，事實(shí)上給商標(biāo)侵權(quán)留下了空間，不僅嚴(yán)重侵害消費(fèi)者的合法權(quán)益，也擾亂了公平競爭的市場秩序。2018年2月初，世紀(jì)天鼎市場銷售假冒“LV”被查處一事被多家媒體報(bào)道，引起社會關(guān)注，造成了惡劣的社會影響。

執(zhí)法難點(diǎn)

一、案件定性

根據(jù)《商標(biāo)法》第五十七條第（六）項(xiàng)的規(guī)定，故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為的，屬于侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為。這一行為包括3個構(gòu)成要件。

（一）直接侵權(quán)行為成立

故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為，屬于一種間接侵權(quán)行為，其成立的前提是存在直接侵權(quán)行為，且直接侵權(quán)行為經(jīng)查證屬實(shí)。一旦直接侵權(quán)行為不成立，該間接侵權(quán)行為亦不成立。本案中，3名商戶銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為已經(jīng)立案調(diào)查終結(jié)，直接侵權(quán)行為成立。

（二）主觀上存在違法故意

如何認(rèn)定市場經(jīng)營者存在主觀違法故意？筆者認(rèn)為，可以考慮以下6個因素。

第一，市場經(jīng)營單位沒有與商戶簽訂保護(hù)商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議。

第二，市場經(jīng)營單位在收取商戶的商品來源證明文件并建立商戶經(jīng)營商品商標(biāo)檔案過程中，發(fā)現(xiàn)商戶未取得相關(guān)授權(quán)或授權(quán)關(guān)系混亂不清，或者提供的授權(quán)文件存在涂改、調(diào)換、覆蓋情況，市場經(jīng)營單位未及時登記，也未向工商行政管理部門報(bào)告，后該商戶因商標(biāo)侵權(quán)行為被立案查處。

第三，市場經(jīng)營者在收到權(quán)利人關(guān)于商戶銷售侵犯其注冊商標(biāo)專用權(quán)商品的通知及相關(guān)材料后，或者在收到工商部門、法院等的告知后，未采取任何有效措施。

第四，商場內(nèi)商戶再次因?yàn)閷?shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為被行政處罰或提起民事訴訟。

第五，市場經(jīng)營單位偽造、涂改對實(shí)施商標(biāo)侵權(quán)行為的商戶的檢查、管理記錄。

第六，在工商部門對直接侵權(quán)人（即市場內(nèi)商戶）的侵權(quán)行為調(diào)查過程中，市場經(jīng)營單位幫助提供虛假證明、虛假事實(shí)情況掩蓋事情真相。

只要當(dāng)事人具備上述情形之一，即可認(rèn)定為主觀上具有商標(biāo)侵權(quán)的故意。

（三）客觀上提供了便利條件

《商標(biāo)法實(shí)施條例》第七十五條規(guī)定：“為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供倉儲、運(yùn)輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營場所、網(wǎng)絡(luò)商品交易平臺等，屬于商標(biāo)法第五十七條第六項(xiàng)規(guī)定的提供便利條件?！敝灰袌鼋?jīng)營單位實(shí)施了上述任一種行為，均屬于《商標(biāo)法》第五十七條第（六）項(xiàng)規(guī)定的提供便利條件。

二、違法經(jīng)營額計(jì)算

根據(jù)現(xiàn)行《商標(biāo)法》的規(guī)定，只要當(dāng)事人的行為屬于第五十七條規(guī)定的商標(biāo)侵權(quán)行為，工商行政管理部門即可按照第六十二條實(shí)施行政處罰。關(guān)于違法經(jīng)營額的計(jì)算，《商標(biāo)法實(shí)施條例》列舉了6個方面的考慮因素，包括侵權(quán)商品的銷售價格、未銷售侵權(quán)商品的標(biāo)價、已查清侵權(quán)商品實(shí)際銷售的平均價格、被侵權(quán)商品的市場中間價格、侵權(quán)人因侵權(quán)所產(chǎn)生的營業(yè)收入、其他能夠合理計(jì)算的侵權(quán)商品價值。

辦案機(jī)關(guān)在計(jì)算此類案件違法經(jīng)營額時，要靈活適用法律法規(guī)的原則性規(guī)定，特定情況下要根據(jù)實(shí)際侵權(quán)所產(chǎn)生的費(fèi)用合理考量。市場經(jīng)營單位的違法所得，取決于商戶利用便利條件所產(chǎn)生的收入，通常情況下為市場與商戶之間的租賃合同約定的租金收入。不同于商戶的銷售侵權(quán)商品行為，銷售侵權(quán)商品的違法經(jīng)營額通常能以商戶實(shí)際銷售的商品價格和商品數(shù)量計(jì)算清楚，但租金則不同。執(zhí)法實(shí)踐中，實(shí)際交納租金與合同約定租金不一致時，應(yīng)按照實(shí)際交納租金進(jìn)行計(jì)算；合同約定交納租金通常按年計(jì)算，直接侵權(quán)人（商戶）的侵權(quán)行為僅僅持續(xù)了一段時間的，應(yīng)將年租金換算為日租金，再根據(jù)商戶的侵權(quán)行為的持續(xù)時間進(jìn)行計(jì)算。

綜上所述，在執(zhí)法實(shí)踐中，查處故意為侵犯他人商標(biāo)專用權(quán)提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵犯商標(biāo)專用權(quán)行為時，要充分考慮行為的構(gòu)成要件，綜合考慮行為的后果和影響，既不能認(rèn)為市場內(nèi)只要出現(xiàn)商標(biāo)侵權(quán)行為，經(jīng)營單位就存在主觀故意，也不能將執(zhí)法思維束縛在咬文嚼字上，導(dǎo)致監(jiān)管執(zhí)法畏首畏尾。

來源：中國工商報(bào)