大疆遭「337調(diào)查」的專(zhuān)利視角分析（一）

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作者：馬恩斯  知識(shí)產(chǎn)權(quán)法博士，深圳德高行知識(shí)產(chǎn)權(quán)數(shù)據(jù)技術(shù)有限公司高級(jí)研究員【1】

原標(biāo)題：大疆遭“337調(diào)查”的專(zhuān)利視角分析（一）

近日，全球無(wú)人機(jī)產(chǎn)業(yè)龍頭企業(yè)深圳大疆公司在美遭遇“337”調(diào)查，大疆是否還能守住美國(guó)市場(chǎng)，重在產(chǎn)品是否被認(rèn)定侵犯專(zhuān)利權(quán)。本文以涉案專(zhuān)利為視角，進(jìn)行專(zhuān)利分析。

9月4日，根據(jù)商務(wù)部預(yù)警提示信息欄顯示，占據(jù)全球民用無(wú)人機(jī)市場(chǎng)2/3以上的中國(guó)民企大疆創(chuàng)新科技有限公司遭到美國(guó)“337調(diào)查”，如果調(diào)查結(jié)果不利于，大疆公司將可能失去美國(guó)市場(chǎng)，而美國(guó)市場(chǎng)目前貢獻(xiàn)著大疆公司大部分的營(yíng)業(yè)收入。

本文將對(duì)此次大疆遭“337調(diào)查”的涉及專(zhuān)利進(jìn)行全面的解析。下面筆者將從專(zhuān)利視角對(duì)本案進(jìn)行梳理。

一、美國(guó)ITC受理申請(qǐng)

（資料來(lái)源：美國(guó)ITC官網(wǎng)截圖；網(wǎng)址：https://usitc.gov/3335.htm）

二、商務(wù)部預(yù)警

（資料來(lái)源：商務(wù)部官方網(wǎng)站截圖）

三、涉及侵權(quán)專(zhuān)利

根據(jù)美國(guó)ITC官網(wǎng)和中國(guó)商務(wù)部預(yù)警信息，不能明確得知曉道通及其美國(guó)關(guān)聯(lián)公司認(rèn)為大疆的哪些專(zhuān)利涉嫌侵權(quán)。但根據(jù)2018年4月25日道通（注：為閱讀方便，本文不再區(qū)分“道通公司”以及其在美子公司Autel Robotics，而統(tǒng)稱(chēng)為“道通”或“道通公司”）在美國(guó)紐約南區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法院對(duì)大疆提出的訴訟請(qǐng)求來(lái)看，是US7979174號(hào)專(zhuān)利（以下簡(jiǎn)稱(chēng)174專(zhuān)利）和9260184號(hào)專(zhuān)利（以下簡(jiǎn)稱(chēng)184專(zhuān)利）。以上兩項(xiàng)專(zhuān)利分別是2017年10月和12月道通從國(guó)外企業(yè)購(gòu)買(mǎi)而得。另外，由于Autel Robotics在美國(guó)獨(dú)立研發(fā)的授權(quán)專(zhuān)利只有五件，其中只有US10044013號(hào)專(zhuān)利（以下簡(jiǎn)稱(chēng)013專(zhuān)利）一項(xiàng)與無(wú)人機(jī)有關(guān)，為分析全面，特將013專(zhuān)利列位第三個(gè)分析對(duì)象。

以下將開(kāi)始逐項(xiàng)分析在這三項(xiàng)專(zhuān)利中，大疆是否屬于侵權(quán)。判斷一種商品或服務(wù)在美是否屬于專(zhuān)利侵權(quán)有具有高度專(zhuān)業(yè)性，但最關(guān)鍵環(huán)節(jié)是權(quán)利要求的逐項(xiàng)比對(duì)。對(duì)比的主要內(nèi)容是權(quán)利要求的文義是否完整體現(xiàn)在大疆的無(wú)人機(jī)產(chǎn)品上；又或者權(quán)利要求的特征是否在實(shí)質(zhì)方法、實(shí)質(zhì)功能、實(shí)質(zhì)結(jié)果上全部等同（缺一則一般不構(gòu)成侵權(quán)）于大疆的無(wú)人機(jī)產(chǎn)品。

注：以上屬于判斷專(zhuān)利侵權(quán)的核心方法，但既不是全部考量要件，也不是絕對(duì)有效要件，具體侵權(quán)認(rèn)定還需要依照不同的法律管轄、根據(jù)不同的權(quán)利主張等情況進(jìn)行細(xì)致分析。

四、174專(zhuān)利

174專(zhuān)利名為“自動(dòng)汽車(chē)（載具）速度的自動(dòng)規(guī)劃和調(diào)節(jié)”，話不多說(shuō)，請(qǐng)看圖：

（圖片來(lái)源：174專(zhuān)利的專(zhuān)利授權(quán)書(shū)截圖，圖片內(nèi)容是汽車(chē)和公路）

（一）174專(zhuān)利的權(quán)利要求是什么

（7979174號(hào)專(zhuān)利的權(quán)利要求）

（二）具體來(lái)說(shuō)，174專(zhuān)利主張的獨(dú)權(quán)包括三項(xiàng)

1.自動(dòng)車(chē)輛（載具）

（1）一個(gè)或多個(gè)用于影響車(chē)輛運(yùn)動(dòng)數(shù)據(jù)的傳感器；

（2）一種至少能部分基于傳感器數(shù)據(jù)來(lái)計(jì)算期望速度的速度規(guī)劃器；速度規(guī)劃器還配備了輸出與期望速度相關(guān)聯(lián)速度命令的功能。

（3）一種能夠基于速度規(guī)劃器的計(jì)算速度運(yùn)行速度命令的控制系統(tǒng)；

（4）一個(gè)或多個(gè)根據(jù)自動(dòng)控制系統(tǒng)來(lái)自主調(diào)節(jié)車(chē)輛速度的致動(dòng)器；

2.一種調(diào)節(jié)自主車(chē)輛速度的方法

（1）接收來(lái)自一個(gè)或多個(gè)傳感器關(guān)于車(chē)輛運(yùn)動(dòng)條件的信號(hào)；

（2）至少部分完成基于及輸入信號(hào)來(lái)計(jì)算期望速度，并將速度信號(hào)輸送到控制系統(tǒng)的功能；

（3）控制系統(tǒng)將輸入的計(jì)算速度信號(hào)來(lái)調(diào)節(jié)制動(dòng)器，以實(shí)現(xiàn)自主調(diào)節(jié)車(chē)輛速度的功能；

（4）輸出的速度信號(hào)包括所需的與速度相關(guān)的命令。

3.一種程序產(chǎn)品

（1）在處理器上可以讀取介質(zhì)包含的程序指令，該指令可以交由編程處理器執(zhí)行，指令可以操作編程處理器；

（2）可以將接受到的與車(chē)輛運(yùn)動(dòng)條件相關(guān)的一個(gè)或多個(gè)優(yōu)先級(jí)的指令按照時(shí)間來(lái)計(jì)算自動(dòng)車(chē)輛的期待速度，并將這一速度信號(hào)輸送到控制系統(tǒng)，控制系統(tǒng)將將速度信號(hào)配置到致動(dòng)器以調(diào)節(jié)自主車(chē)輛的速度。

（三）174專(zhuān)利分析

1.第一步先對(duì)174專(zhuān)利的整體情況進(jìn)行梳理

該專(zhuān)利是一項(xiàng)用于自動(dòng)駕駛汽車(chē)（無(wú)人駕駛汽車(chē)）的專(zhuān)利，獨(dú)權(quán)（主權(quán)、主要權(quán)利要求）包括三方面，設(shè)備、方法、程序，其中方法和程序的功能和效果與設(shè)備一致，服務(wù)于（從屬于）設(shè)備。也就是說(shuō)，第一項(xiàng)專(zhuān)利的權(quán)利要求是整個(gè)174專(zhuān)利權(quán)利要求體系（3項(xiàng)獨(dú)權(quán)、14項(xiàng)從權(quán)）的核心。

2.第二步判斷174專(zhuān)利的前言與使用環(huán)境（preamble）

Autonomous vehicle=自動(dòng)駕駛汽車(chē)（無(wú)人駕駛汽車(chē)），這是一項(xiàng)用于汽車(chē)的專(zhuān)利技術(shù)，應(yīng)用場(chǎng)景是“汽車(chē)”。

3.第三步判斷174專(zhuān)利的描述語(yǔ)言（transition）

“An autonomous vehicle comprising”，屬于開(kāi)放式語(yǔ)句，窮舉了該權(quán)利要去具體包含的內(nèi)容。

4.第四步進(jìn)行全面覆蓋原則測(cè)試（All Elements Rule Test）

全面覆蓋原則測(cè)試（All Elements Rule Test），可以理解疑似侵權(quán)產(chǎn)品（服務(wù)）是不是包含了專(zhuān)利權(quán)利要求中的全部技術(shù)特征。如前所述，174專(zhuān)利包含四項(xiàng)權(quán)利特征：

（1）一個(gè)或多個(gè)用于影響車(chē)輛運(yùn)動(dòng)數(shù)據(jù)的傳感器；

（2）一種至少能部分基于傳感器數(shù)據(jù)來(lái)計(jì)算期望速度的速度規(guī)劃器；速度規(guī)劃器還配備了輸出與期望速度相關(guān)聯(lián)速度命令的功能。

（3）一種能夠基于速度規(guī)劃器的計(jì)算速度運(yùn)行速度命令的控制系統(tǒng)；

（4）一個(gè)或多個(gè)根據(jù)自動(dòng)控制系統(tǒng)來(lái)自主調(diào)節(jié)車(chē)輛速度的致動(dòng)器；

下面應(yīng)該回答的是，大疆的無(wú)人機(jī)產(chǎn)品是否包括了這四項(xiàng)特征，如果全部包括，也即每個(gè)特征元件的原理、功能、對(duì)整體結(jié)果的作用都完全或高度一致，按照美國(guó)專(zhuān)利法則應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)。如果有一項(xiàng)不符合，則不滿足全面覆蓋原則，算是過(guò)了專(zhuān)利侵權(quán)審查的第一大關(guān)。

5.下邊會(huì)發(fā)生什么

（1）道通的專(zhuān)利權(quán)侵權(quán)分析報(bào)告

在道通提請(qǐng)ITC進(jìn)行337調(diào)查時(shí)，證明大疆產(chǎn)品侵犯174專(zhuān)利權(quán)的舉證責(zé)任屬于道通公司（原告），屬于程序法上的“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”情形。對(duì)產(chǎn)品侵犯專(zhuān)利權(quán)進(jìn)行舉證，形式是對(duì)被告的產(chǎn)品提出專(zhuān)利權(quán)侵權(quán)分析報(bào)告，實(shí)際工作是原告對(duì)大疆無(wú)人機(jī)進(jìn)行反向工程（俗稱(chēng)：拆開(kāi)看看怎么回事；專(zhuān)業(yè)定義是：通過(guò)技術(shù)手段對(duì)取得的產(chǎn)品進(jìn)行拆卸、測(cè)繪、分析等活動(dòng)而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息）。

如果證明的結(jié)果是大疆應(yīng)用了該專(zhuān)利，比如大疆的無(wú)人機(jī)也有用來(lái)計(jì)算期望速度的速度規(guī)劃器，速度規(guī)劃器也有輸出期望速度和關(guān)聯(lián)速度命令的功能，速度規(guī)劃的計(jì)算速度也被用于運(yùn)行速度命令的控制系統(tǒng)，控制系統(tǒng)也用來(lái)調(diào)節(jié)致動(dòng)器（緩口氣，繼續(xù)念）且！且，其中的原理完全或高度一致，那就很可能涉及侵權(quán)了。少一個(gè)都不行！這，是個(gè)慢功夫、細(xì)活兒。

（2）大疆的不侵權(quán)分析報(bào)告

當(dāng)?shù)劳ㄍ瓿闪藢?zhuān)利權(quán)侵權(quán)分析報(bào)告后，大疆要對(duì)道通證明的情況進(jìn)行反向舉證，證明自己的產(chǎn)品沒(méi)有侵犯專(zhuān)利權(quán)。如前所述，只要在不滿足174專(zhuān)利權(quán)利要求四個(gè)特征中的任何一個(gè)，即足以完成對(duì)道通公司第一輪指控的反駁。

（3）道通公司的進(jìn)一步舉證

大疆完成自己的舉證責(zé)任后，侵權(quán)分析將進(jìn)入第二階段——等同原則測(cè)試。對(duì)大疆證明的自己產(chǎn)品所應(yīng)用的速度自動(dòng)規(guī)劃和調(diào)節(jié)技術(shù)與174專(zhuān)利有任何一處不同，道通公司對(duì)這一不同之處進(jìn)行進(jìn)一步舉證：

-證明這一不同之處的原理、特征、效果全部與174專(zhuān)利一致

-舉證這一不同是次要的

-舉證大疆所使用的不同技術(shù)實(shí)際上還是174專(zhuān)利的內(nèi)容

-存在其他不合法的專(zhuān)利規(guī)避行為

（4）大疆公司的進(jìn)一步舉證

針對(duì)道通公司的進(jìn)一步舉證，大疆進(jìn)行進(jìn)一步未侵權(quán)舉證，證明內(nèi)容仍然是大疆的產(chǎn)品所使用的技術(shù)與174存在實(shí)質(zhì)不同。

小結(jié)

僅從174專(zhuān)利的情況來(lái)看，大疆涉嫌侵權(quán)的可能性很低。畢竟大疆相關(guān)專(zhuān)利布局比較充分且174專(zhuān)利的應(yīng)用場(chǎng)景與大疆無(wú)人機(jī)的產(chǎn)品使用環(huán)境差異相對(duì)明顯。另外根據(jù)無(wú)人機(jī)領(lǐng)域技術(shù)專(zhuān)家表示“作為原始申請(qǐng)人，Honeywell（174專(zhuān)利的原專(zhuān)利權(quán)人）對(duì)174也不是很重視。舉例說(shuō)明，Honeywell主動(dòng)放棄了174在歐洲的申請(qǐng)。174專(zhuān)利全球同族只有兩個(gè)——美國(guó)一個(gè)、以色列一個(gè)。Honeywell 在中國(guó)，日本，韓國(guó)都沒(méi)有對(duì)174專(zhuān)利的技術(shù)申請(qǐng)保護(hù)。除了道通，沒(méi)有任何其他的公司向Honeywell要求購(gòu)買(mǎi)174或者專(zhuān)利許可，可見(jiàn)174專(zhuān)利的行業(yè)價(jià)值是否有道通聲稱(chēng)的那么高，在業(yè)內(nèi)是存在爭(zhēng)議的”。

但是184專(zhuān)利描述的是無(wú)人機(jī)旋翼如何通過(guò)旋轉(zhuǎn)保持機(jī)體穩(wěn)定的技術(shù)，這就與無(wú)人機(jī)直接相關(guān)了。大疆會(huì)涉嫌184專(zhuān)利么？專(zhuān)利使用環(huán)境判斷之外，最核心的主體判斷應(yīng)該如何進(jìn)行？且聽(tīng)下回分解。

注解：

【1】，主要從事專(zhuān)利預(yù)警、專(zhuān)利咨詢、專(zhuān)利分析等服務(wù)

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作者：馬恩斯 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法博士，深圳德高行知識(shí)產(chǎn)權(quán)數(shù)據(jù)技術(shù)有限公司高級(jí)研究員

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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