「商標權(quán)益」產(chǎn)生的三種途徑

#本文僅代表作者觀點，未經(jīng)作者許可，禁止轉(zhuǎn)載，不代表IPRdaily立場#

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：袁博  上海市第二中級人民法院

原標題：小議商標權(quán)益產(chǎn)生的三種途徑

對于企業(yè)而言，商標以及與商標有關(guān)的權(quán)益具有“生命線”的意義，必須慎重對待。那么，商標權(quán)益如何取得呢？一般來說，包括三種途徑：通過注冊程序產(chǎn)生；通過商標權(quán)人實際使用產(chǎn)生；通過消費者或者媒體使用而產(chǎn)生。

通過注冊程序產(chǎn)生

對于經(jīng)國家商標局核準注冊的商標，自核準注冊之日起，注冊商標即產(chǎn)生專有權(quán)利，并在相同或相近的產(chǎn)品類別上被賦予禁止他人使用類似標識的權(quán)利。對于此類商標，不要求商標標識在注冊前已經(jīng)實際使用過或者具有識別作用，只需滿足商標顯著性等最低要求。由于我國注冊商標并不以實際使用作為注冊前提，因此注冊商標專用權(quán)并不是對已實際存在的商標權(quán)益的行政確權(quán)，而應屬于授予或者創(chuàng)設權(quán)利的授權(quán)行為。既然商標注冊具有行政授權(quán)屬性，因而，一旦商標獲得注冊，即可獲得保護。

通過實際使用產(chǎn)生

對于未注冊的商標而言，可以通過實際使用產(chǎn)生商標權(quán)。從商標法產(chǎn)生的歷史源頭來看，商標保護的原始依據(jù)在于使用。商標權(quán)作為一項財產(chǎn)權(quán)，最初并不是來自于商標局的注冊，而是來自于商標的實際使用和由此產(chǎn)生的商譽，也即消費者對于商標的積極評價。未注冊商標通過實際市場使用將特定的商業(yè)標識與特定商品或者服務建立唯一聯(lián)系，并且不斷強化這種指向性聯(lián)系，從而產(chǎn)生了商標注冊之外的無形財產(chǎn)權(quán)利。對于這種權(quán)利，商標法通過法律確權(quán)的形式，同樣使其獲得受法律保護的權(quán)利。相對于注冊商標而言，未注冊商標要獲得保護必須要經(jīng)過實際使用并且具備識別商品或者服務的實際指向效果。

通過被動使用產(chǎn)生

對于既沒有注冊又沒有被權(quán)利人主動使用的商標而言，可以通過消費者或者媒體的使用而產(chǎn)生商標權(quán)益。例如，對于很多企業(yè)尤其是外企而言，對應領(lǐng)域的中國的消費者往往會對其企業(yè)品牌或產(chǎn)品另有昵稱，對于這些昵稱，企業(yè)應當如何持何種態(tài)度？例如，在著名的“索愛”商標案中，由于媒體的宣傳，社會公眾已經(jīng)將“索愛”這一昵稱與索尼愛立信公司建立了聯(lián)系，但索尼愛立信公司卻并沒有及時順應眾意將這一品牌予以注冊或主動使用，反而還多次在公開場合否認“索愛”是“索尼愛立信”的簡稱。因此在“索愛”商標被他人注冊時，索尼愛立信公司雖然提起相關(guān)訴訟但最后卻無法獲得法院支持。可見，對媒體和消費者對于企業(yè)或產(chǎn)品約定俗成的昵稱、別稱，企業(yè)絕不可視而不見，而是要主動利用。

事實上，公眾之所以認同某個商業(yè)標識與某個企業(yè)相聯(lián)系，與這個企業(yè)的長期商業(yè)實踐所形成的商譽是分不開的，該企業(yè)獲得這種社會評價及聯(lián)系并非空穴來風而是同樣花費了巨大的人力物力，具有洛克勞動理論所說的正當性，因此，這種法無明文的權(quán)益也應當受到保護。

對此，最高人民法院在廣東茶葉公司與商評委等商標異議復審行政訴訟案[（2013）知行初字第40號]中確立了一條“客觀聯(lián)系”規(guī)則，該規(guī)則的要點是:經(jīng)營者經(jīng)過商業(yè)實踐在客觀上如果產(chǎn)生了使得社會公眾將某商業(yè)標識和該經(jīng)營者穩(wěn)固聯(lián)系起來的結(jié)果，經(jīng)營者即使未使用或注冊該標識，也可視為其“已經(jīng)使用并有一定影響的商標”，可以阻止他人搶注。

該規(guī)則的的合理之處在于：第一，充分尊重了經(jīng)營者作為市場主體的主觀意志和自由選擇；第二，對經(jīng)營者享有這種特別的在先權(quán)益設置了必要的前提和合理的門檻。即既要看到“被動使用”與“主動使用”的客觀區(qū)別，又要制止商標搶注者的行為并保障競爭秩序。為了實現(xiàn)這一目的，就要將“公眾使用”擬制為一種特殊的“商標使用”行為。具體而言，筆者認為，“客觀聯(lián)系”規(guī)則的適用需要滿足如下要件：

從主觀上來看，經(jīng)營者主觀意志不反對。如果商標被動使用不違反商標權(quán)人的意志，可將其視為商標使用行為。因此，要適用“客觀聯(lián)系”規(guī)則，必須首先考察經(jīng)營者的主觀意志因素，如果經(jīng)營者對相關(guān)標志是一種否認、排斥的態(tài)度就應當尊重經(jīng)營者的自由選擇，不以公眾的態(tài)度為轉(zhuǎn)移。

從客觀上看，經(jīng)營者具有應受保護的法益：首先，某一商業(yè)標識已經(jīng)穩(wěn)固指向經(jīng)營者；其次，該商業(yè)標識在社會公眾中有相當?shù)挠绊懥?；最后，“客觀聯(lián)系”的形成與經(jīng)營者的誠實經(jīng)營密切相關(guān)。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：袁博 上海市第二中級人民法院

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

“投稿”請投郵箱“iprdaily@163.com”

「關(guān)于IPRdaily」

IPRdaily成立于2014年，是全球影響力的知識產(chǎn)權(quán)媒體+產(chǎn)業(yè)服務平臺，致力于連接全球知識產(chǎn)權(quán)人，用戶匯聚了中國、美國、德國、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個國家和地區(qū)的高科技公司、成長型科技企業(yè)IP高管、研發(fā)人員、法務、政府機構(gòu)、律所、事務所、科研院校等全球近50多萬產(chǎn)業(yè)用戶（國內(nèi)25萬+海外30萬）；同時擁有近百萬條高質(zhì)量的技術(shù)資源+專利資源，通過媒體構(gòu)建全球知識產(chǎn)權(quán)資產(chǎn)信息第一入口。2016年獲啟賦資本領(lǐng)投和天使匯跟投的Pre-A輪融資。

（英文官網(wǎng)：iprdaily.com  中文官網(wǎng)：iprdaily.cn） 

本文來自IPRdaily.cn 中文網(wǎng)并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場，如若轉(zhuǎn)載，請注明出處：“http://islanderfriend.com/”