從福州中院對蘋果手機禁售令，解讀知識產(chǎn)權訴訟中的訴前（中）禁令

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：茍紅東  寶雞市知識產(chǎn)權局副局長

原標題：從福州中院對蘋果手機禁售令解讀知識產(chǎn)權訴訟中的訴前（中）禁令

近日，關于iPhone在中國禁售的消息已經(jīng)沸沸揚揚，福州市中級人民法院經(jīng)審判發(fā)出初步禁售令，要求iPhone6s到iPhone X在內(nèi)侵犯了高通專利技術的設備立即停止銷售。12月11日，蘋果方面表示已經(jīng)提出上訴。作者結合知識產(chǎn)權訴訟中的訴前禁令來解讀一下福州中院的“禁售令”及各方將會采取的措施和后果。

這幾天，美國高通公司訴美國蘋果公司涉及手機發(fā)明專利侵權一案，福州中院在案件還沒有做出判決前對蘋果手機發(fā)布禁售令，這一新聞刷爆了朋友圈。此事正好與美國委托加拿大拘留中國華為公司財務總監(jiān)孟晚舟一事相碰撞，一時間網(wǎng)絡上群情激昂，似乎蘋果手機退出市場已經(jīng)是鐵板釘釘了。作者結合知識產(chǎn)權訴訟中的訴前禁令來解讀一下福州中院的“禁售令”及各方將會采取的措施和后果。

一、禁售令并非最終判決，屬于臨時措施中的訴（前）中禁令，不具有最終法律效力

關于福州中院蘋果手機禁售令的報道很多，比如搜狐網(wǎng)科技欄目2018年12月11日文章《蘋果不服對禁售令提出上訴，福州中院：不可上訴，沒有二審！》報道：近日，關于iPhone在中國禁售的消息已經(jīng)沸沸揚揚，福州市中級人民法院經(jīng)審判發(fā)出初步禁售令，要求iPhone6s到iPhone X在內(nèi)侵犯了高通專利技術的設備立即停止銷售。12月11日，蘋果方面表示已經(jīng)提出上訴。

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蘋果公司雖然表示已提出上訴，要求撤銷中國對iPhone的銷售禁令。但是據(jù)《中國證券報》11日引述福州中院相關人士的話稱，該專利訴訟案已于上周下發(fā)裁定書。該裁定事項屬于專利禁制令范疇，只有一審，不可上訴，沒有二審。該禁制令將適用于全國范圍。

由于報道中法律術語的錯用，導致讀者誤以為蘋果手機對高通專利侵權已經(jīng)是事實，蘋果手機以后將不得不撤出中國市場。

其實，高通訴蘋果侵害發(fā)明專利案，福州中院于2017年11月立案，目前尚未結案作出判決。這次福州中院做出的臨時禁令不是判決，僅是裁定，屬于知識產(chǎn)權訴訟中的臨時措施，是在原告提出申請并提供擔保的情況下，由立案法院做出的防止原告損失擴大的一種強制措施，如最終法院判決結果與裁定結果不一致將自動被撤銷。

二、知識產(chǎn)權訴訟中臨時禁令及效力

知識產(chǎn)權由于其無形性導致其具有容易被侵犯、損失難以計算和彌補的性質。對知識產(chǎn)權的及時、有效的保護，必須最大限度地減少權利人的損失，必須避免因時間拖延給權利人帶來重大的乃至不可彌補的損失，已經(jīng)成為國際社會的普遍認知。知識產(chǎn)權的臨時措施制度特別是訴前臨時措施制度，就是基于這種需要而設計的一種救濟制度。它對于及時、有效保護知識產(chǎn)權，具有舉足輕重、無可比擬的重大意義，成為多數(shù)國家知識產(chǎn)權法制的當然選擇。

（一） 國際法中臨時禁令規(guī)定

《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定》（TRIPs 協(xié)定）第三部分第3節(jié)專門規(guī)定了知識產(chǎn)權執(zhí)法中的臨時措施制度，其中第50條之1規(guī)定：“司法機關有權責令采取迅速和有效的臨時措施以便：（a）防止侵犯任何知識產(chǎn)權，特別是防止貨物進入其管轄范圍內(nèi)的商業(yè)渠道，包括結關后立即進入的進口貨物；” 基于TRIPs 協(xié)定的這一規(guī)定，中國在2001年11月為加入WTO，就通過修改相關的知識產(chǎn)權單行法，在中國全面確立了知識產(chǎn)權的訴前臨時措施制度。

（二）我國法律、行政法規(guī)和司法解釋中對于訴前禁令的規(guī)定

臨時禁令制度（即申請訴前責令停止有關行為）制度目前在中國僅為知識產(chǎn)權案件所特有。

2000年8月25日修訂并于2001年7月1日起施行的中國專利法第六十一條在中國首次建立了訴前禁令制度，同時進一步明確了專利案件的訴前財產(chǎn)保全制度。隨后在商標法、著作權法以及集成電路布圖設計保護條例中均規(guī)定了訴前禁令與訴前財產(chǎn)保全制度。

為適用法律和完善訴前臨時措施制度，根據(jù)上述立法，中國最高法院作出若干司法解釋，對申請人的資格、管轄和受理、證據(jù)提交、擔保、裁定時限和內(nèi)容、復議申請的審查、禁令解除、申請錯誤賠償、禁令有效期和違反禁令的責任等一系列具體問題作出了規(guī)定，也進一步完善了訴前財產(chǎn)保全制度，同時明確當事人也可以在起訴時或在訴訟中申請這些臨時措施。

（三）臨時禁令的申請及效力

臨時禁令只能由原告（或具有原告資格的利害關系人）提出申請，并提供符合形式要件的證據(jù)和文件，同時提供擔保。比如在本案中，高通公司提供了高達3億元的擔保。法院受理后，按照規(guī)定必須在48小時之內(nèi)做出決定。

根據(jù)民事訴訟法和有關知識產(chǎn)權司法解釋，訴前臨時措施裁定作出后應當立即開始執(zhí)行。在對訴前禁令和訴前財產(chǎn)保全裁定，在復議期間也不停止執(zhí)行。結合有關禁令司法解釋應當至遲不得超過5日通知被申請人的要求，至遲應當在裁定作出后5日內(nèi)開始執(zhí)行。

在本案中，福州中院裁定是11月30日做出，無論蘋果公司是否復議，該裁定已經(jīng)開始執(zhí)行。

三、蘋果公司能采取的措施

在福州中院作出禁售令裁定后，蘋果公司也不是只能坐以待斃，將產(chǎn)品下架。根據(jù)我國法律規(guī)定，蘋果公司至少可以：

（一）反擔保，尋求解除臨時禁令

根據(jù)有關司法解釋，訴前禁令裁定所采取的措施，不因被申請人提供擔保而解除。但申請人同意解除的除外。訴前禁令也可以在被告提供擔保并且申請人同意情況下被解除，因此，財大氣粗的蘋果公司完全可以向法院提供反擔保，并尋求與高通公司和解解除臨時禁令。這樣兩家都不差錢的巨頭，專利訴訟不會是為了獲取賠償，只是作為為打壓對手，獲取更多的談判籌碼的手段。

（二）向法院提請復議

根據(jù)有關司法解釋，當事人對訴前禁令裁定不服的，可以在收到裁定之日起10日內(nèi)申請復議一次。蘋果公司可以向福州中院申請復議一次，而非報道中的上訴，因為訴前禁令屬于一種裁定，只能復議，不能上訴并非就是終局決定，復議只要理由獲得法院支持，完全可以撤銷裁定。

四、蘋果公司如不執(zhí)行裁定，將會受到法律處罰

根據(jù)司法解釋，被申請人違反法院訴前禁令裁定的，屬于民事訴訟法中“拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的”情形，法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對其主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留；構成犯罪的，依法追究刑事責任。因此，如果復議失敗或不能達成和解撤銷禁售令，蘋果公司必須執(zhí)行裁定，即將涉案產(chǎn)品下架，否則將要接受罰款甚至拘留等制裁。

五、高通公司敗訴將承擔申請錯誤的賠償責任

待本案最終判決后，如果判決結果是蘋果公司不構成對高通專利侵權，則高通公司要承擔申請錯誤的賠償責任，這也是臨時措施需要提供擔保的原因。

六、禁售令是一把雙刃劍，申請人需要承擔巨大風險

知識產(chǎn)權訴訟中臨時措施是為了保護權利人在訴訟中證據(jù)缺失或損失擴大的強制措施，由于是在判決作出前就采取措施，有可能最終判決結果與裁定不一致，就會導致被告受到損失，因此要求原告提供擔保。所以原告提出時需要做好分析預判，不能輕易提出。

注釋：

作者簡介：茍紅東，現(xiàn)任寶雞市知識產(chǎn)權局副局長(主持工作)。高級工程師技術職稱。1988年畢業(yè)于西北大學化學系，獲理學學士學位，1993年考取全國專利代理人資格后從事專利代理工作十多年，在專利事務所從事專利文獻檢索分析、專利申請文件撰寫、專利無效糾紛代理、專利訴訟代理，參加工作后在西北政法大學法律專業(yè)學習，獲得法律專業(yè)文憑。自2008年開始為陜西省知識產(chǎn)權講師團三期連續(xù)聘任講師和中國知識產(chǎn)權培訓中心注冊講師；中國西北專利侵權糾紛判定中心專家組聘任專家。多次被評為公安部和國家知識產(chǎn)權局評為專利行政執(zhí)法先進個人。2018年被國務院知識產(chǎn)權戰(zhàn)略聯(lián)席會議辦公室評為知識產(chǎn)權戰(zhàn)略實施工作先進個人。

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作者：茍紅東   寶雞市知識產(chǎn)權局副局長

編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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