新型商標(biāo)惡意注冊的觀察報告

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作者：鄭楠
原標(biāo)題：新型商標(biāo)惡意注冊的觀察報告

伴隨著商標(biāo)注冊制度，商標(biāo)惡意注冊一路走來，歷經(jīng)風(fēng)風(fēng)雨雨，經(jīng)受歲月的洗禮。在如今，隨著商標(biāo)注冊便利化改革推進，商標(biāo)制度革新，商標(biāo)惡意注冊也順應(yīng)時代進步潮流，積極推進自身的升級換代。面對日益“惡劣”的市場環(huán)境（強化監(jiān)管），它不僅把“傍名牌”、“囤積商標(biāo)轉(zhuǎn)讓牟利”這樣的舊產(chǎn)品及時更新到2.0版本，還積極推出惡意注冊新產(chǎn)品，實踐新理念、新技術(shù)，努力把根扎到別家田地里，摘別家樹上的果子。

筆者被這種“積極進取”“不懈奮斗”的精神所震撼，經(jīng)觀察，撰寫了新型惡意注冊的觀察報告，與各位共享。

一、商標(biāo)惡意注冊創(chuàng)新型產(chǎn)品重點介紹

（一）傍名牌2.0

隨著商標(biāo)注冊制度的日益完善，市場主體商標(biāo)意識的增強，直接申請注冊與知名商標(biāo)近似的商標(biāo)，多數(shù)情況下行不通。因此，現(xiàn)在要么是拿來主義，直接假冒注冊商標(biāo)，萬一逮不住就賺了呢？要么就是做技術(shù)升級，推出傍名牌2.0：

比如拼接“名牌”，注冊多個商標(biāo)，里面各包含“名牌”的一部分，拼起來使用就有了名牌，有時候還能捎上宣傳語；

又如掌控新型商標(biāo)，將名牌的包裝、裝潢、配色、設(shè)計注冊成商標(biāo)，乍一看，難以區(qū)分；

再如以人為根本，將知名商標(biāo)、知名企業(yè)的創(chuàng)始人、創(chuàng)始人的親屬、高級管理人員注冊為商標(biāo)，輔以引人誤解的宣傳，也能以假亂真。

（二）“天使投資”

傍名牌畢竟風(fēng)險太大，最終的結(jié)果往往是高額的賠償。相比而言，“天使投資”可以說是一本萬利。一般的“天使投資”成本高，還可能打水漂。商標(biāo)行業(yè)一件商標(biāo)官費僅300元，看準(zhǔn)了就是一本萬利。

“天使投資”往往在餐飲、互聯(lián)網(wǎng)新興領(lǐng)域流行，基本操作是如下：時刻關(guān)注新的餐飲商鋪、新開設(shè)的公司，只要名字不錯，就快速下手，趕在這些商鋪、公司之前，以迅雷不及掩耳之勢搶下他們主營業(yè)務(wù)的商標(biāo)，或者主營的搶不到，關(guān)聯(lián)的注下來也行。搶注之后，就是耐心的等待了，如果商標(biāo)創(chuàng)始人沒能把事業(yè)做起來，損失也就是幾頓飯的事情。如果做起來了，那就要收回“投資”了，或者提起侵權(quán)訴訟，或者進行工商投訴舉報。

但是具體目的有所區(qū)別：

有的只是單純拿收益，借訴訟舉報之機，迫使商標(biāo)創(chuàng)始人以高價贖回商標(biāo)。

有的則是蹭熱點，搭便車，趁勢上線同樣的商品和服務(wù)，消費商標(biāo)權(quán)人的商譽，比如說，某師傅糕點之爭。

更有甚者還有“鳩占鵲巢”的，這個后面再說。

（三）“損公肥私”

所謂損公肥私，就是將商品或服務(wù)的通用名稱、圖形、型號等注冊為自己的商標(biāo)。相關(guān)案例不鮮見于淘寶天貓等平臺。惡意注冊人往往有著敏銳的洞察力，迅速申請注冊小范圍剛剛產(chǎn)生的行業(yè)通用名詞，由于商標(biāo)審查員不可能敏銳到知曉某個領(lǐng)域新產(chǎn)生的通用名稱，所以，盡管有《商標(biāo)法》第十一條的規(guī)定，還是有此類商標(biāo)成為漏網(wǎng)之魚。注冊成功后，有的惡意注冊人會借商標(biāo)侵權(quán)來訛詐行業(yè)內(nèi)的店鋪，每個店鋪可能數(shù)額不大，但是由于涉及面廣，所獲積少成多；有的則借此排除競爭，妄圖獨占行業(yè)。

特別提醒，理解通用名稱型商標(biāo)的時候，千萬不能將視野只放在文字、圖形上，商標(biāo)還有三維標(biāo)志商標(biāo)和顏色組合商標(biāo)呢！特別是顏色組合商標(biāo)或指定顏色商標(biāo)，其顯著性有時依靠經(jīng)驗和標(biāo)準(zhǔn)無法判定，但用來訛詐、排除競爭的時候影響面更廣。比如說，某申請人在鏈鋸上，申請指定顏色商標(biāo)，指定把手部位為紅色，指定某部位為銀色……。

（四）“鳩占鵲巢”

“鳩占鵲巢”目前是筆者觀察到的“天使投資”的高級形式。往往糾纏著同行競爭。舉個例子，有廣東某家服裝企業(yè)推出某字母品牌服裝，反響不錯，但未能成功申請商標(biāo)，此后也未重新申請；不料，其同行北京某服裝公司發(fā)現(xiàn)這一點，成功申請注冊該商標(biāo)，而后一方面制售同品牌服裝，另一方面迅速搜集證據(jù)，在各地向公安、工商部門舉報廣東服裝企業(yè)制假售假，數(shù)額巨大。這樣一來，廣東某服裝企業(yè)難以為繼，北京某服裝公司“鳩占鵲巢”，品牌到手。

（五）占山為王

囤積商標(biāo)，據(jù)筆者觀察主要是兩種目的，一種在于防御，一種在于“占山為王”。適合作為商標(biāo)的漢字是有限的，在有效注冊商標(biāo)量近2000萬的情況下，想出一個不重復(fù)的商標(biāo)并不容易。有注冊人意識到商標(biāo)作為標(biāo)志本身蘊含的價值，因而抓住這一商機，結(jié)合數(shù)據(jù)篩選和計算，將適合作為商標(biāo)注冊的文字詞匯提前注冊。

這一行為難說屬于惡意注冊，也難說有怎樣的危害，但愿以后不會出現(xiàn)無標(biāo)可注，只能從“占山”人手里購買商標(biāo)的情況。

二、惡意注冊創(chuàng)新特點總結(jié)

（一）理念創(chuàng)新

以往，惡意注冊貌似就是為了“傍名牌”。但是，如今的惡意注冊已經(jīng)不僅僅是攀附知名品牌的商譽了，從借機占個便宜到商業(yè)競爭中“李鬼”取代“李逵”，可以說，它的理念大大升級了。

（二）拓展對象

從近期的案件來看，“名牌”已經(jīng)不算惡意注冊的主要對象了，畢竟，生產(chǎn)假名牌的人可能沒有注冊商標(biāo)的需求，而“名牌”在當(dāng)前的商標(biāo)注冊審查體系和技術(shù)下，也很難獲得注冊。

當(dāng)前新的或者干脆是初創(chuàng)企業(yè)剛剛培育出的有一定影響力的標(biāo)志，更容易成為惡意注冊的主要目標(biāo)。被搶注的標(biāo)志可以是企業(yè)名稱，可以是產(chǎn)品甚至可以是人名。商標(biāo)權(quán)人在這種情形下，往往極難通過商標(biāo)救濟程序救濟自身商標(biāo)權(quán)，這一是由于商標(biāo)權(quán)人本身欠缺商標(biāo)意識，難以舉證；二是難以認(rèn)定其對商標(biāo)進行了在先使用并有一定影響力；三是先注商標(biāo)人并非都是惡意注冊人。

當(dāng)然，說句題外話，商標(biāo)搶注的這種轉(zhuǎn)變其實也體現(xiàn)了近年來市場主體商標(biāo)意識的增強，蹭大品牌已經(jīng)落后，培育自主商標(biāo)成為共識，并且，自主商標(biāo)的價值也日益凸顯。

（三）技術(shù)升級

一直以來，商標(biāo)局采取了各種措施來打擊惡意注冊，據(jù)稱，被認(rèn)定為惡意注冊的申請人，商標(biāo)局會在商標(biāo)審查系統(tǒng)中予以特殊標(biāo)注；對申請注冊量明顯超過需求的，商標(biāo)局也會在審查中予以特別關(guān)注。然而，惡意注冊也在不斷的進行技術(shù)的升級改造，來規(guī)避各種打擊措施。

前面已經(jīng)提到過的，為了避免被認(rèn)定為“傍名牌”，拆分和組合注冊應(yīng)運而生。

為了防止申請注冊數(shù)量大被特別監(jiān)控，惡意注冊人深諳不能把雞蛋全放在一個籃子的道理，利用企業(yè)登記的便利化，創(chuàng)造多個分身，每個分身都僅注冊少量的商標(biāo)。

除了在防范打擊上升級技術(shù)，在商標(biāo)囤積領(lǐng)域，已經(jīng)存在利用商標(biāo)檢索數(shù)據(jù)實現(xiàn)快一步注冊商標(biāo)的做法。在商標(biāo)訛詐方面，一些惡意商標(biāo)注冊人投訴、行政執(zhí)法和侵權(quán)訴訟的綜合運用也體現(xiàn)出了法律素養(yǎng)的“進步”。商標(biāo)金融也被提上臺面，筆者對此不甚了解，希望有知之人能詳細(xì)介紹。

三、惡意注冊的防范和控制

商標(biāo)惡意注冊與商標(biāo)注冊制度相伴而生，只要有商標(biāo)注冊，商標(biāo)惡意注冊就不可能消失?？v觀世界主要經(jīng)濟體，無論是“使用制”的美國，還是“注冊制”的日本，都曾經(jīng)出現(xiàn)商標(biāo)惡意搶注的風(fēng)潮。在中國，翻開2013年商標(biāo)法修訂解釋的目的部分，遏制惡意注冊赫然在目。

正因為此，打擊和遏制商標(biāo)惡意注冊將是一個長久的、永無終結(jié)的戰(zhàn)役。

對于商標(biāo)權(quán)人而言，防范惡意注冊最為簡單經(jīng)濟的方式就是及時的注冊商標(biāo)。得益于中國在商標(biāo)領(lǐng)域采用“注冊制”，在當(dāng)前制度下，無論注冊人是誰，其商標(biāo)只要獲得注冊就擁有完整的商標(biāo)權(quán)保護。

而對于肩負(fù)商標(biāo)管理職能的行政機關(guān)而言，在對手不斷創(chuàng)新的情境下，知己知彼，因時因事制宜，針對新情況出臺有針對性的規(guī)制措施且不誤傷無辜，這當(dāng)是規(guī)范非正常商標(biāo)申請注冊行為相關(guān)規(guī)范的應(yīng)有之義。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：鄭楠
編輯：IPRdaily趙珍校對：IPRdaily縱橫君

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