招標(biāo)信息可否構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密？

【小D導(dǎo)讀】

招標(biāo)信息可否構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密 ——上海某某科技有限公司訴某某技術(shù)有限公司侵害商業(yè)秘密案。

案件要旨 商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。秘密性、經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性和保密性是商業(yè)秘密的四大特征。在招、投標(biāo)項(xiàng)目過程中，招標(biāo)人的相關(guān)信息必然會(huì)通過網(wǎng)絡(luò)公開或者邀請等方式公開，使同領(lǐng)域的相關(guān)人員能夠從公開渠道獲得，故招標(biāo)人的聯(lián)系方式等信息通常不能成為企業(yè)的商業(yè)秘密。 基本案情 原告上海某某科技有限公司（下簡稱“某某公司”）于2000年3月成立，被告某某技術(shù)有限公司（下簡稱“理某公司”）于2010年1月成立，兩者的經(jīng)營范圍均為：潔凈技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的技術(shù)開發(fā)等貨物及技術(shù)的進(jìn)出口業(yè)務(wù)。理某公司由其法定代表人朱某與李某共同出資，李某與朱某系夫妻關(guān)系。中某公司的招標(biāo)項(xiàng)目（以下簡稱“中某項(xiàng)目”）由中某公司就“威海中某光電特氣系統(tǒng)、設(shè)備改造項(xiàng)目”公開招標(biāo)。在中某項(xiàng)目及某某項(xiàng)目投標(biāo)過程中，李某、劉某均系原告公司工作人員。李某任銷售經(jīng)理一職，劉某系李某下屬，同時(shí)與被告存在合作關(guān)系。2009年7月14日，原告作為甲方、李某作為乙方曾簽署《保密協(xié)議書》，約定，乙方應(yīng)保守甲方之相關(guān)商業(yè)秘密。 2010年3月22日，劉某收到發(fā)自原告公司郵箱“某某@某某.com”的電子郵件，附件為“中某項(xiàng)目報(bào)價(jià)20100316”（以下簡稱“原告報(bào)價(jià)1”）。該報(bào)價(jià)包括工程報(bào)價(jià)匯總、管路系統(tǒng)報(bào)價(jià)單、設(shè)備部分報(bào)價(jià)、GDS &Power System報(bào)價(jià)單、人工及測試部分報(bào)價(jià)五部分。3月23日11時(shí)06分，劉某將原告報(bào)價(jià)1通過電子郵件發(fā)給李某審核。3月23日17時(shí)10分，劉某發(fā)送電子郵件給中某公司的王偉，附件為“中某報(bào)價(jià)”（以下簡稱“原告報(bào)價(jià)2”）。該報(bào)價(jià)與原告報(bào)價(jià)1的格式、具體項(xiàng)目、規(guī)格、數(shù)量等相同，單價(jià)與總價(jià)有所變更，項(xiàng)目總價(jià)為2,081,627.82元。3月26日劉某再次發(fā)送郵件給李某，附件包括與原告報(bào)價(jià)2內(nèi)容相同的“中某報(bào)價(jià)”、“Technical Proposal for zhongbo Project100316” （以下簡稱“原告技術(shù)方案”）等。上述原告報(bào)價(jià)1、2及技術(shù)方案中的投標(biāo)人均為原告。 4月1日17時(shí)39分，劉某X發(fā)送郵件給王X，同時(shí)抄送李某及“l(fā)iubaojie1983”，附件包括“中某商務(wù)標(biāo)”、“報(bào)價(jià)明細(xì)”（以下簡稱“被告報(bào)價(jià)”）、“中某技術(shù)方案”（以下簡稱“被告技術(shù)方案”）三個(gè)文件。該些文件與原告從中某公司取得的加蓋被告及其法定代表人印章的書面投標(biāo)文件內(nèi)容基本相同。在該些文件中，投標(biāo)人均為被告，總投標(biāo)價(jià)為1,968,000元。被告報(bào)價(jià)載明，項(xiàng)目總價(jià)2,129,013.29元，另備注“為表達(dá)合作誠意，在上述價(jià)格的基礎(chǔ)上下降16.1萬，最后價(jià)格為：1968000.00”。經(jīng)比對，被告報(bào)價(jià)與原告報(bào)價(jià)2內(nèi)容、格式基本相同，均包含工程報(bào)價(jià)匯總、管路系統(tǒng)報(bào)價(jià)單、設(shè)備部分報(bào)價(jià)、GDS&Power System報(bào)價(jià)單、人工及測試部分報(bào)價(jià)五部分。被告技術(shù)方案與原告技術(shù)方案均包含工程概況、技術(shù)方案、GDS簡介、工程實(shí)施、質(zhì)量控制、施工安全規(guī)范等，經(jīng)比對，兩者內(nèi)容相同，只是對應(yīng)原告技術(shù)方案中的“TRIED”字樣處，在被告技術(shù)方案中顯示為“TRIED LETRY”。庭審中，雙方確認(rèn)原、被告技術(shù)方案中的施工人員除李某系被告股東外，其余全部為原告工作人員。在中某項(xiàng)目中，原告未投標(biāo)；被告雖投標(biāo)，但未中標(biāo)。 2010年5月14日，劉X發(fā)送主題為“某某清單”的電子郵件給李某，附件中，原告就某某項(xiàng)目的工程報(bào)價(jià)總價(jià)為495,916.59元。同年5月15日，被告就某某項(xiàng)目向武漢某某公司投標(biāo)，總報(bào)價(jià)為408,849.29元，代理人為李某。原、被告均參與了某某項(xiàng)目的投標(biāo)，但均未中標(biāo)。 法院審理 一、原告主張的信息能否構(gòu)成商業(yè)秘密，被告是否實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為 本案原告主張以下信息構(gòu)成其商業(yè)秘密：1.中某項(xiàng)目的報(bào)價(jià)信息及技術(shù)方案；2.某某項(xiàng)目的報(bào)價(jià)信息；3.中某公司的地址及其聯(lián)系人姓名、電子郵件、電話號(hào)碼；4.武漢某某公司的地址、聯(lián)系電話，及其光纖部負(fù)責(zé)人的姓名和電話。對于第1、2項(xiàng)信息，法院認(rèn)為，投標(biāo)文件是投標(biāo)人在投標(biāo)日期截止前為爭取中標(biāo)而按照招標(biāo)要求和條件制定的文件。在開標(biāo)之前該投標(biāo)文件不為公眾所知悉。投標(biāo)文件中的相關(guān)報(bào)價(jià)及技術(shù)方案，決定著投標(biāo)人是否具有競爭優(yōu)勢、能否中標(biāo)。在開標(biāo)之前，競爭對手一旦知悉他人的投標(biāo)報(bào)價(jià)及技術(shù)方案，便可以有針對性地調(diào)整自己的相關(guān)報(bào)價(jià)及方案，以獲得較高的中標(biāo)機(jī)會(huì)。因此，該些信息無論對于投標(biāo)人自身還是對于其他潛在投標(biāo)人來說，都具有重要的商業(yè)價(jià)值，能給投標(biāo)人帶來經(jīng)濟(jì)利益。在中某項(xiàng)目中，原告根據(jù)招標(biāo)要求制定了包括工程報(bào)價(jià)匯總、管路系統(tǒng)報(bào)價(jià)、設(shè)備部分報(bào)價(jià)、GDS &Power System報(bào)價(jià)、人工及測試部分報(bào)價(jià)在內(nèi)的報(bào)價(jià)信息，及實(shí)現(xiàn)招標(biāo)項(xiàng)目所需的技術(shù)方案；在某某項(xiàng)目中，原告制定了包括工程報(bào)價(jià)匯總、主管路系統(tǒng)材料、人工及測試部分報(bào)價(jià)在內(nèi)的報(bào)價(jià)信息。該些報(bào)價(jià)信息及技術(shù)方案體現(xiàn)了原告在中某項(xiàng)目及某某項(xiàng)目投標(biāo)中的競爭能力，對于原告及其競爭對手而言，具有現(xiàn)實(shí)和潛在的商業(yè)價(jià)值，符合秘密性、價(jià)值性、實(shí)用性、保密性的法定要件，構(gòu)成原告的商業(yè)秘密。對于第3、4項(xiàng)信息，法院認(rèn)為，構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單應(yīng)當(dāng)是他人通過正當(dāng)途徑不易取得而權(quán)利人經(jīng)過相當(dāng)努力才獲得的信息。本案中，中某項(xiàng)目及某某項(xiàng)目均為公開招標(biāo)項(xiàng)目，招標(biāo)單位的地址、聯(lián)系人、電話等必然會(huì)被公布，即使沒有公布也易于被同領(lǐng)域相關(guān)人員從其他公開渠道獲得，因此，該些信息不構(gòu)成原告的商業(yè)秘密。關(guān)于被告是否實(shí)施了侵犯商業(yè)秘密的行為，法院認(rèn)為，第三人明知他人違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密，而獲取使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。在中某項(xiàng)目投標(biāo)過程中，2010年3月23日劉某尚在就原告投標(biāo)事宜與作為招標(biāo)單位的中某公司聯(lián)系，3月26日還將原告報(bào)價(jià)與技術(shù)方案發(fā)送給李某。可見，李某、劉某均知悉原告關(guān)于中某項(xiàng)目的報(bào)價(jià)信息及技術(shù)方案。被告作為與原告同樣從事潔凈設(shè)備的設(shè)計(jì)、安裝等的企業(yè)，經(jīng)營業(yè)務(wù)本身就與原告存在競爭關(guān)系，在中某項(xiàng)目與某某項(xiàng)目兩個(gè)招投標(biāo)項(xiàng)目中又同為潛在競標(biāo)者，在競標(biāo)之前，如果知曉原告的報(bào)價(jià)及技術(shù)方案，必然會(huì)使自己處于強(qiáng)于原告的競爭優(yōu)勢。被告明知?jiǎng)⒛澈屠钅诚翟婀ぷ魅藛T，且兩人因參與原告同項(xiàng)目的投標(biāo)工作必然知悉原告上述商業(yè)秘密，仍授權(quán)兩人分別在兩個(gè)投標(biāo)項(xiàng)目中代表被告競標(biāo)，且在中某項(xiàng)目中直接使用與原告相同的技術(shù)方案，可見被告有使用原告商業(yè)秘密的故意，其行為應(yīng)視為侵犯商業(yè)秘密。被告關(guān)于相關(guān)侵權(quán)行為由劉某和李某實(shí)施，被告沒有侵犯原告商業(yè)秘密的意見，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，法院不予采納。 二、賠償數(shù)額如何確定 關(guān)于原告要求被告賠償其經(jīng)濟(jì)損失50萬元的訴訟請求，法院認(rèn)為，被告侵犯商業(yè)秘密及虛假宣傳行為均在項(xiàng)目投標(biāo)中實(shí)施，被告在兩個(gè)項(xiàng)目中均未中標(biāo)，也未從中獲利；而原告在中某項(xiàng)目中擬報(bào)的價(jià)格及在某某項(xiàng)目中的實(shí)際報(bào)價(jià)均高于被告，可以推定，即使被告沒有實(shí)施不正當(dāng)競爭行為，原告在兩個(gè)項(xiàng)目中也難以獲利。因此，對于賠償數(shù)額的確定，法院主要從原告商業(yè)秘密的價(jià)值來酌定。綜上，法院依法判決：被告某某技術(shù)有限公司支付原告上海某某科技有限公司合理費(fèi)用人民幣33,000元； 專家點(diǎn)評(píng) 本案中，法院對于原告上海某某科技有限公司主張的招標(biāo)信息、招標(biāo)方案以及招標(biāo)人的聯(lián)系方式等做出了完全不同的商業(yè)秘密的認(rèn)定，對于招標(biāo)信息和方案，法院予以了商業(yè)秘密的保護(hù)；而對于招標(biāo)人的聯(lián)系方式，法院則認(rèn)為，其為同領(lǐng)域人所知悉，未認(rèn)定為企業(yè)的商業(yè)秘密。那么，在商業(yè)秘密案件中，對于是否屬于商業(yè)秘密信息，該如何進(jìn)行區(qū)分呢？招標(biāo)人的招標(biāo)信息能否構(gòu)成企業(yè)的商業(yè)秘密呢？根據(jù)國家經(jīng)貿(mào)委辦公廳于1997年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)工作的通知》第一條規(guī)定：“商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。企業(yè)在確認(rèn)商業(yè)秘密時(shí)，要注意以下幾點(diǎn)：（1）商業(yè)秘密主要是指制作方法、技術(shù)、工藝、配方、數(shù)據(jù)、程序、設(shè)計(jì)、客戶名單、貨源情報(bào)、招投標(biāo)文件以及其他技術(shù)信息經(jīng)營信息；（2）這些信息必須處在秘密和難以為公眾知悉的狀態(tài)；（3）這些信息必須具有實(shí)用性，能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益；（4）企業(yè)作為權(quán)利人，必須對這些信息采取合理的保密措施”。可見，我國法律對企業(yè)商業(yè)秘密的構(gòu)成有嚴(yán)格的要件規(guī)定，作為企業(yè)的商業(yè)秘密，必須滿足秘密性、經(jīng)濟(jì)性、實(shí)用性和保密性四大特征。只要不具備商業(yè)秘密的構(gòu)成要件之一的，如能夠被所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉或容易獲得，或者沒有實(shí)用性、不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，或者未被權(quán)利人采取合理的保護(hù)措施的，均會(huì)被排除商業(yè)秘密的保護(hù)范圍之外。因此，通常情況下，企業(yè)的人事任免決定，員工的工資，福利待遇，獎(jiǎng)懲管理規(guī)定，生產(chǎn)工作計(jì)劃，服務(wù)程序、員工的行為規(guī)范等，只能成為企業(yè)的內(nèi)部管理規(guī)定，均不能成為企業(yè)的商業(yè)秘密信息。因此，在本案中，對于原告主張的關(guān)于其招標(biāo)的報(bào)價(jià)信息、技術(shù)方案，均為企業(yè)經(jīng)過長期的研究制定出來的，對于企業(yè)有現(xiàn)實(shí)和潛在的商業(yè)價(jià)值，符合秘密性、價(jià)值型、實(shí)用性和保密性的法定要件，應(yīng)當(dāng)為企業(yè)的商業(yè)秘密。而對于中某公司的地址和聯(lián)系方式等信息，由于在招、投標(biāo)項(xiàng)目過程中，相關(guān)信息必然會(huì)通過網(wǎng)絡(luò)公開或者邀請等方式被同領(lǐng)域的相關(guān)人員從公開渠道獲得，因此，這些信息均不能成為原告的商業(yè)秘密。 對企業(yè)進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的建議 1、企業(yè)應(yīng)當(dāng)根據(jù)自己的需要，結(jié)合實(shí)際情況，將企業(yè)的技術(shù)信息和經(jīng)營信息做出合理的劃定和歸類，對于符合商業(yè)秘密的構(gòu)成，確實(shí)適合以商業(yè)秘密形式保護(hù)的信息，要準(zhǔn)確認(rèn)定商業(yè)秘密的范圍，將其與企業(yè)的普通信息分離開，并把商業(yè)秘密作為重要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)納入企業(yè)資產(chǎn)管理的軌道，加以重點(diǎn)保護(hù)和管理。 相關(guān)商業(yè)秘密專項(xiàng)法律問題 1、違反保密義務(wù)和競業(yè)禁止義務(wù)的違約金確定標(biāo)準(zhǔn)。 違約金是合同雙方約定或者依照法律的規(guī)定，一方當(dāng)事人違約時(shí)，應(yīng)當(dāng)向另一方支付的金錢賠償。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十三條：“勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金”。根據(jù)《合同法》第一百一十四條、第一百一十三條：“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法”，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失”。本案中，法院綜合考慮李某所處的工作崗位、違約行為嚴(yán)重程度、原告因李某違約行為遭受的損失、李某收入水平，對于仲裁委員會(huì)根據(jù)李某應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任與其違約行為相適應(yīng)的原則，將違約金酌情調(diào)低為144,000元的裁定予以認(rèn)可。 2、損失賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)？ 根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第二十條規(guī)定：“經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用”。本案中，原、被告在招標(biāo)中均為中標(biāo)；原告在中某項(xiàng)目中擬報(bào)的價(jià)格及在某某項(xiàng)目中的實(shí)際報(bào)價(jià)均高于被告，故即使被告沒有實(shí)施不正當(dāng)競爭行為，原告在兩個(gè)項(xiàng)目中也難以獲利。因此，對于賠償數(shù)額的確定，法院主要從原告商業(yè)秘密的價(jià)值來酌定。由于原告在勞動(dòng)爭議案件中已就相同事實(shí)通過違約訴訟獲得了充分救濟(jì)，故法院結(jié)合原告要求被告支付其制止侵權(quán)的合理費(fèi)用，即根據(jù)原告律師在本案中的工作量、公證取證的必要性及該些費(fèi)用在勞動(dòng)爭議訴訟中的使用情況等酌定予以支持（判決被告某某技術(shù)有限公司支付原告上海某某科技有限公司合理費(fèi)用人民幣33，000元）。 法條鏈接 1、最高人民法院《審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第九條具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：（一）該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；（二）該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；（三）該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；（四）該信息已通過公開的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開；（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；（六）該信息無需付出一定的代價(jià)而容易獲得。 2、國家經(jīng)貿(mào)委辦公廳于1997年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)國有企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)工作的通知》正確理解商業(yè)秘密的定義，合理認(rèn)定商業(yè)秘密的范圍商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。企業(yè)在確認(rèn)商業(yè)秘密時(shí)，要注意以下幾點(diǎn)：（1）商業(yè)秘密主要是指制作方法、技術(shù)、工藝、配方、數(shù)據(jù)、程序、設(shè)計(jì)、客戶名單、貨源情報(bào)、招投標(biāo)文件以及其他技術(shù)信息和經(jīng)營信息；（2）這些信息必須處在秘密和難以為公眾知悉的狀態(tài)；（3）這些信息必須具有實(shí)用性，能給企業(yè)帶來經(jīng)濟(jì)利益；（4）企業(yè)作為權(quán)利人，必須對這些信息采取合理的保密措施。 3、《合同法》第一百一十四條當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。第一百一十三條當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。 4、《勞動(dòng)合同法》第二十三條勞動(dòng)者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。 5、《反不正當(dāng)競爭法》第二十條經(jīng)營者違反本法規(guī)定，給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，被侵害的經(jīng)營者的損失難以計(jì)算的，賠償額為侵權(quán)人在侵權(quán)期間因侵權(quán)所獲得的利潤；并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當(dāng)競爭行為所支付的合理費(fèi)用。（唐青林）

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