關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營中的法律問題

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：丁偉 九鼎天元知識產(chǎn)權(quán)

原標題：九鼎觀點 | 關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營中的法律問題

“特許經(jīng)營”有風(fēng)險

隨著近些年快消食品的興起，各種生意火爆的奶茶店、小吃店層出不窮，各種加盟店更是從一線城市滲透至各個鄉(xiāng)鎮(zhèn)。于是各種提供“一條龍”服務(wù)的企業(yè)就此誕生了，加盟商只需要支付一定的費用，經(jīng)營模式、經(jīng)營的品牌包括原材料都會由服務(wù)商給你安排好，你只需要負責(zé)經(jīng)營，看起來一本萬利的生意。

可是實際操作中，往往存在許多法律上不規(guī)范的問題，有的加盟商不僅沒賺到錢，甚至還莫名其妙的吃到一通知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的官司，面臨經(jīng)濟賠償！

筆者曾經(jīng)也有過開奶茶店或小吃店的沖動，所以實地去探訪過這些所謂“特許經(jīng)營商”。這些商戶大多都集中在一棟樓里面，里面會提供一系列的介紹，如文章開頭提到的“一條龍”服務(wù)。

然后在一通忽悠下，就會拿出合同讓你簽訂，這個時候他們提供的合同名稱并不是特許經(jīng)營合同，一般都是代理合同、服務(wù)合同等。筆者當初拿到的就是一份項目服務(wù)合同，合同全文是類似特許經(jīng)營的內(nèi)容，其中包括在統(tǒng)一模式下開展經(jīng)營并且把注冊商標許可給我使用，一年費用6萬元。

出于職業(yè)的敏感性，我查詢了一下這個商標，發(fā)現(xiàn)商標根本不屬于和我簽約的相對方，而是在廣州一家公司名下。我提出疑問后，對方也像模像樣地拿出了他們和廣州這家公司的商標授權(quán)使用證明。

所謂的許可使用，僅僅是普通許可，他們并沒有資格許可給另外乙方使用，而且也拿不出商標許可備案的證明，甚至連落款處的公章看起來都是摳圖上去的?？吹竭@里，實在不能容忍他們繼續(xù)侮辱我們知識產(chǎn)權(quán)行業(yè)了，于是轉(zhuǎn)身離去。

試想一下，如果是不懂知識產(chǎn)權(quán)的外行，面對他們提供的合同，提供的商標證明等，可能就深信不疑地把合同簽了。

一旦合同簽了，款也付了，這家所謂“特許經(jīng)營商”可能就人去樓空了。就算運氣好，小店也經(jīng)營著也不錯，這個時候更大的麻煩又來了，商標侵權(quán)！

根據(jù)《商標法》第63條規(guī)定：“侵犯商標專用權(quán)的賠償數(shù)額，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定；權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該商標許可使用費的倍數(shù)合理確定。

對惡意侵犯商標專用權(quán)，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。”

根據(jù)上述案例，這里面主要涉及到兩個法律問題：

1、關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營

此處主要涉及：《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》中第三條的規(guī)定：“本條例所稱商業(yè)特許經(jīng)營(以下簡稱特許經(jīng)營)，是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(以下稱特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(以下稱被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動?！?以及第七條規(guī)定：“特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當擁有成熟的經(jīng)營模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力。特許人從事特許經(jīng)營活動應(yīng)當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年?！?/p>

在實際案例中，許多擁有創(chuàng)業(yè)夢的青年們，往往最容易忽略以上兩條內(nèi)容，在一堆合同文書中，稀里糊涂的就簽字畫押了。如果簽訂了此類合同，但是合同相對方又是不具備特許經(jīng)營的資質(zhì)的，那么該合同是否屬于無效的呢？ 

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十四條第一款的規(guī)定，特許人在不具備“兩店一年”條件的情況下，從事特許經(jīng)營活動的，由商務(wù)主管部門責(zé)令改正，并進行相應(yīng)的處罰。因此，該條例實際是從行政管理、規(guī)范市場標準、降低被特許人經(jīng)營風(fēng)險的角度對特許人缺乏“兩店一年”進行規(guī)范，而且前述條款并未否定特許經(jīng)營合同相應(yīng)的效力，故該條例中關(guān)于“兩店一年”的相關(guān)規(guī)定實質(zhì)上是對其屬于管理性強制性規(guī)范的相應(yīng)認定。

根據(jù)最高人民法院在《關(guān)于不具備“擁有至少2個直營店并且經(jīng)營時間超過1年”的特許人所簽訂的特許經(jīng)營合同是否有效的復(fù)函》（2010民三他字第18號）中對此予以了確認，其明確了“兩店一年”屬于行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定，特許人不具備上述條件，并不當然導(dǎo)致其與他人簽訂的特許經(jīng)營合同無效。

2、關(guān)于特許經(jīng)營與品牌授權(quán)

根據(jù)實際發(fā)生的案例中，以品牌授權(quán)來混淆特許經(jīng)營的模式較為常見。所謂品牌授權(quán)，品牌授權(quán)又稱品牌許可，是指品牌的擁有者在一些商定的條款（如使用品牌的商品類別、商品銷售的地理地區(qū)和使用的時間段）的基礎(chǔ)上通過有關(guān)協(xié)議，允許被授權(quán)商使用授權(quán)商的品牌生產(chǎn)銷售某種產(chǎn)品或提供某種服務(wù)，并向品牌授權(quán)商支付商定數(shù)額的權(quán)利金的經(jīng)營方式。特許經(jīng)營和品牌授權(quán)的關(guān)鍵區(qū)分點在于商品或提供的服務(wù)是否標準化，是否在統(tǒng)一經(jīng)營模式下開展經(jīng)營活動并收取相應(yīng)的費用。

從知識產(chǎn)權(quán)角度來看品牌授權(quán)就是注冊商標的許可使用，《商標法》第43條明確規(guī)定，商標注冊人可以許可商標給他人使用。許多不具備特許經(jīng)營資質(zhì)的商戶也是通過商標許可的模式進行運作，在商標許可的基礎(chǔ)上加以提供類似特許經(jīng)營商的模式變向包裝出一個品牌授權(quán)下的“特許經(jīng)營”。如前文所述，筆者當初拿到的合同，雖然合同名稱不是特許經(jīng)營合同，但實際內(nèi)容特許經(jīng)營模式。關(guān)于實際案例中簽訂的合同到底屬于品牌授權(quán)合同還是特許經(jīng)營合同？根據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，當合同名稱與實際內(nèi)容不一致時，應(yīng)以合同的相關(guān)內(nèi)容確定合同性質(zhì)。所以如果合同內(nèi)容就是按照約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并支付經(jīng)營費用的經(jīng)營活動，那么此類合同就應(yīng)定性為特許經(jīng)營合同。若并不是按照上述約定開展經(jīng)營，則合同性質(zhì)另當別論。

通過以上兩點，筆者僅結(jié)合自身相關(guān)經(jīng)歷和淺薄的法律知識進行闡述，希望對擁有創(chuàng)業(yè)夢的青年們提供一些幫助，希望你們在有空的時候多學(xué)習(xí)法律知識，尤其是知識產(chǎn)權(quán)方面，務(wù)必知曉一二。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：丁偉 四川知石律師事務(wù)所 執(zhí)業(yè)律師

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營中的法律問題（點擊標題查看原文）

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