商標代理手記（十一）“公益撤三”是否等同于“商業(yè)撤三”？

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：縷聰

原標題：商標代理手記（十一）“公益撤三”是否等同于“商業(yè)撤三”？

導讀

國家知識產(chǎn)權局于2022年3月29日發(fā)布《關于持續(xù)嚴厲打擊商標惡意注冊行為的通知》（國知發(fā)辦函字〔2022〕54號），通知第三點“強化系統(tǒng)治理，依法從嚴懲處”就指出引導社會力量廣泛參與商標注冊秩序源頭治理、推動有序開展“公益撤三”、釋放閑置商標資源。

這篇通知發(fā)文的重點本應該是“打擊惡意注冊商標”，大家的焦點卻都放在了“公益撤三”，更有公眾號直接以此作為標題。確實，最近這幾年“打擊惡意注冊商標”的高壓態(tài)勢一直在保持著常態(tài)化進行。就在最近國新辦舉行的2021年中國知識產(chǎn)權發(fā)展狀況新聞發(fā)布會上，國家知識產(chǎn)權局副局長何志敏表示：“今年第一季度，我局在審查程序中駁回惡意囤積商標1.22萬件，駁回惡意搶注商標1628件，依職權主動無效宣告707件。并分兩批對惡意搶注涉及冬奧會、冬殘奧會的1742件商標及其申請人、代理機構予以通報曝光。”經(jīng)查證了解，自從“雷神山”、“火神山”等一批具有不良影響的商標集中駁回公告發(fā)布以來，國家知識產(chǎn)權局已先后十余次進行整治行動，駁回包括“李文亮”、“丁真”、“清澈的愛”、“楊倩”“陳夢”“全紅嬋”、“冰墩墩”“谷愛凌”在內的一系列具有較高知名度的公眾人物姓名、重大公共衛(wèi)生事件及重要賽事等涉及社會公共利益相同或者近似的標志。

所以，需要明確的是，“公益撤三”提出目的是打擊商標惡意注冊行為。《商標法》第四十九條第二款規(guī)定，注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。業(yè)內人士一般簡稱為“撤三”。此條款常常被用作對他人在先商標提起撤銷的常用手段。俗話說，“無利不起早”。不難理解，提出撤銷需要準備相應的資料、撰寫申請書、還會產(chǎn)生一定的費用。既耗費時間、精力，還要花費金錢。如此一來，為什么還會有那么多人愿意使用這一方法呢？究其原因，一部分可能是由于自己的商標與他人在先商標近似而被駁回，于是乎就采用“撤三”的方式對引證商標提出撤銷。倘若在先障礙被排除了，自身的商標自然而然就能夠得以通過，這也是比較常見的情形之一。同時，還有一部分人會借此作為打擊競爭對手的方式，讓友商的知識產(chǎn)權權利基礎處在一種不穩(wěn)定的情況，進而連鎖效應導致一系列的負面影響。此外，還有一部分公益組織或平臺已經(jīng)在做類似于“公益撤三”的工作，出于維護社會公共利益的角度對一些可能不利于地區(qū)或行業(yè)經(jīng)濟發(fā)展的商標提出撤銷。據(jù)了解，在筆者所處的城市，就有某一家聯(lián)合會一直持續(xù)關注商標公告。對疑似存在惡意注冊行為的商標進行監(jiān)控，并在適當?shù)臅r候委托相好的商標代理機構付諸行動。

可是，為什么要選擇的是“公益撤三”？卻不是“公益異議”、“公益復審”亦或者“公益無效宣告”呢？熟悉商標流程的朋友應該都很清楚，初審異議的公告期僅僅只有三個月的時間。若不是商標領域的專門從業(yè)人員，估計很少有人會經(jīng)常盯著商標局每月四次的初審公告，難以及時地發(fā)現(xiàn)潛在的惡意對象。即便留意到了，準備素材的時間也相對緊張，再給三個月的補充材料時間可能都未必夠用。根據(jù)《商標法》第三十三條規(guī)定，對初步審定公告的商標，自公告之日起三個月內，在先權利人、利害關系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規(guī)定的，或者任何人認為違反本法第四條、第十條、第十一條、第十二條、第十九條第四款規(guī)定的，可以向商標局提出異議。與之相似的還有無效宣告，也要求申請主體為在先權利人或利害關系人，時間期限自商標注冊之日起五年內提出。相比較之下，撤三對主體沒有要求，任何人都可以提出；時間范圍自商標注冊之日起滿三年即可，理論上來說無論是注冊3年還是30年都適用此條；申請書式的填寫十分簡單，此前甚至只需要一句話就可以提交，無需準備額外的證據(jù)材料；而且，撤三申請的官費還更加便宜，如今通過網(wǎng)絡電子提交還能享受九折優(yōu)惠。如此多的優(yōu)勢，正是“撤三”受人青睞、頻繁被使用的緣由所在。對于商標局審查員來說，審理此類案件不需要拿著放大鏡去比對不同商標之間是否存在異同，只需要審查提交的商標使用證據(jù)是否能夠有效證明即可。而一些人可能因為地址變更沒有收到答辯通知書、又或許壓根沒有真實使用商標，故而沒有提交使用證據(jù)的情況比比皆是。這相當于進一步地減輕了商標局的工作壓力。

回歸到通知發(fā)文。此份通知是國家層面首次提出“公益撤三”這種新概念。不過，“公益撤三”與原本的“商業(yè)撤三”應該如何進行區(qū)分呢？在本次通知中并沒有明確說明，也沒有關于“公益撤三”的任何具體辦理指南，僅僅只是釋放信號、一句帶過。坊間猜測，可能會針對社會公益組織提出的商標撤三請求，不收取或者少收取撤三申請官費，以降低商標撤三申請成本。

筆者認為，首先，辦理“公益撤三”的主體不應當僅局限于社會組織或公益團體。最近一段時間里，全國各地疫情處于高發(fā)態(tài)勢。我們看到許多公司都主動無償?shù)鼐杩?、捐物，一些企業(yè)職工就地轉變?yōu)橹驹刚?，積極投身抗疫一線。也就是說，商業(yè)實體一樣是可以開展公益活動的。同樣，即便是在民政部門領取了社團法人執(zhí)照的非企業(yè)單位，如果他們有想法的話也能夠承接商業(yè)項目甚至投資設立企業(yè)。假若以主體單位身份為由“一刀切”，既不公平，也不合理。

發(fā)文指出，要引導社會力量廣泛參與。根據(jù)可靠來源的百科解釋，社會力量，指能夠參與、作用于社會發(fā)展的基本單元，包括自然人、法人（社會組織、黨政機關事業(yè)單位、非政府組織、黨群社團、非營利機構、企業(yè)等等）。從而可見，企業(yè)也是社會力量的重要組成部分。既然要調動社會力量廣泛參與，那就不可能把全國超1.5億戶的市場主體排除在外。

商標代理手記（十一）“公益撤三”是否等同于“商業(yè)撤三”？

其次，如果執(zhí)意要將“公益撤三”的提出主體限定為社會組織，可能會引發(fā)商標秩序的混亂。如前所述，一些行業(yè)商協(xié)會實際上已經(jīng)在開展“類公益撤三”的行為了，不過就目前而言，根據(jù)現(xiàn)行的法律法規(guī)及政策，他們只能夠和一般的主體一樣，按照普通流程提起商標撤三、異議或無效宣告。假如說只允許社會組織發(fā)起“公益撤三”，等同于為他們開辟了“綠色通道”。未來，這些組織的主要職責可能就會轉變?yōu)樘焯於⒅渌镜淖陨虡?，然后批量的去提交撤三申請，無形之中給他們授予了“執(zhí)法權”，當起商標界的“太平洋警察”，完全偏離了“公益撤三”釋放閑置商標資源、打擊商標惡意注冊的本意。

再次，“公益撤三”業(yè)務的辦理，必須要提出更高的要求，設立一定的門檻或標準，并與現(xiàn)存的“商業(yè)撤三”區(qū)別開來。既要實現(xiàn)調度市場資源的作用，也要謹防別有用心之人變?yōu)槔旱乃狡?。就如同地理標志證明商標必須由當?shù)厝嗣裾鼍呦嚓P授權、地方志、地域范圍劃分、品質與地區(qū)因素存在關聯(lián)等文件，在提交的聲明中還需要附上使用管理規(guī)則、專業(yè)檢測能力人員設備清單等輔助材料。通過補充額外輔助證明材料的方式，在法律法規(guī)允許的范圍內給“公益撤三”加碼。還可以參考今年（2022年）1月14日頒布的《商標注冊申請快速審查辦法（試行）》，其中的辦理條件就明確了應當有中央和國家機關相關部門、省級人民政府或其辦公廳出具的對快速審查請求的推薦意見，或者省級知識產(chǎn)權管理部門出具的對快速審查請求理由及相關材料真實性的審核意見。

至于是否需要降低或免除官費，可能并不是“公益撤三”所必需考慮的要點。就像前面提到的“商標注冊申請快速審查”，并不需要申請人額外支付費用，但本應該支付的商標注冊官費也不會減少。無獨有偶，參考同屬國家知識產(chǎn)權局的專利業(yè)務，如今各地陸續(xù)設立的保護中心可以提供專利快速預審服務，這項業(yè)務也是免費的公益服務。其實，我們還可以進行假設性的反向推理。如果“公益撤三”在官費方面可以折扣甚至免除，是否必然會激勵社會各界踴躍地向商標局提起“公益撤三”呢？這個問題仍然有待商榷和探討。筆者淺薄地以為，“撤三”業(yè)務官費本就比其他評審類案件的業(yè)務要便宜，都已經(jīng)肯花這個價錢的人不在乎再多或再少那么一點點。“公益撤三”出現(xiàn)后，必定會和“商業(yè)撤三”搶生意。一部分本來想要提交“商業(yè)撤三”的申請人發(fā)現(xiàn)自己符合“公益撤三”的條件，就會轉到“公益撤三”的渠道。而一些原本沒有打算提交撤三的申請人，也并不會僅僅因為官費能減少個“仨瓜倆棗兒”的就無端地產(chǎn)生提起撤三的念頭。而且，既然國家知識產(chǎn)權局能從國家層面提出“公益撤三”的構思和考量，肯定會有與之配套的資金和人員負責跟進工作。與其說在費用方面下功夫，倒不如考慮壓縮審查時間會顯得更有意義。由于“撤銷連續(xù)三年不使用”的法律限制，提出申請人不得不等夠三年方可提出。從客觀上來說，在這三年的時間內該商標已經(jīng)處于閑置狀態(tài)。而審查審理的時間過長無疑是在縱容閑置商標繼續(xù)浪費。

最后，“公益撤三”的推行無疑會給商標局的工作人員增添一定的工作量，讓本就人手不足的商標局及審查協(xié)作中心壓力甚大。此外，一些商標持有人也會提心吊膽，擔心自己的商標隨時有可能會被“公益撤三”來記當頭一棒，給社會增加恐慌。正如筆者曾在《商標代理手記（七）》所寫道的那樣，最終演變成“撤三”與“反撤三”之間無休止地斗爭。猶如天平的兩端，此消彼長。如何保持良性的平衡，才是“公益撤三”需要解決的終局難題。

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：縷聰

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：商標代理手記（十一）“公益撤三”是否等同于“商業(yè)撤三”？（點擊標題查看原文）

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