關(guān)于剛剛?cè)肼毑痪镁碗x職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討

#本文僅代表作者觀點，不代表IPRdaily立場，未經(jīng)作者許可，禁止轉(zhuǎn)載#

“用人單位中新入職不久就離職的員工是否負有商業(yè)秘密保密義務(wù)？”

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：牟子健

前言：前文《淺談員工在無保密協(xié)議的情況下是否負有商業(yè)秘密保密義務(wù)》中，筆者對“在企業(yè)日常經(jīng)營管理中，企業(yè)高級管理人員、普通員工在履行工作職能，履行職務(wù)所必須知曉權(quán)利人的商業(yè)秘密，甚至是在不經(jīng)意間，企業(yè)高級管理人員、普通員工偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了權(quán)利人的商業(yè)秘密，如果在無《保密協(xié)議》的情況下，企業(yè)高級管理人員、普通員工是否負有商業(yè)秘密保密義務(wù)?”這個問題進行了探討。

本文中，筆者將對在企業(yè)日常經(jīng)營管理中發(fā)生的另外一種特殊情況：即用人單位某些新員工剛剛?cè)肼毑痪镁鸵蚋鞣N原因提出離職，“新員工入職OA簽報流程”尚未完成，《勞動合同》及《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》等文件尚未加蓋公司公章，用人單位中新入職不久就離職的員工是否負有商業(yè)秘密保密義務(wù)？用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人應(yīng)該采取何種保密措施才能保護自身的合法權(quán)益？這種情況在大型企業(yè)特別是集團公司的日常經(jīng)營管理中確實存在著。

本文在法理理論、法律依據(jù)、實務(wù)操作等方面進行探討。

（注一：鑒于央企、國有企業(yè)與民營企業(yè)在保護商業(yè)秘密上的的理念、模式、制度建設(shè)等方面存在不同，本文對央企、國有企業(yè)商業(yè)秘密保護的制度建設(shè)不作分析與探討，本文僅對民營企業(yè)領(lǐng)域的商業(yè)秘密保護進行分析與探討。注二：鑒于刑事案件與民事案件中關(guān)于認定是否涉嫌侵犯商業(yè)秘密有區(qū)別之處，在這里，僅在民事案件層面就是否涉嫌侵犯商業(yè)秘密這個問題進行探討。）

一

首先，我們必須正視的一個問題是：一般情況下，大型企業(yè)特別是集團公司“員工離職流程”與“新員工入職流程”一樣，時間都很長，很多大型企業(yè)員工離職流程一般都在30天左右，同樣，員工離職流程走審批程序涉及的部門多，層級多，需要領(lǐng)導簽字同意的環(huán)節(jié)多。其實在實務(wù)操作中，很多“員工離職流程”都超過30天，比如公司高級別領(lǐng)導出差開會，會議期間關(guān)閉一切通訊工具，無法及時審批公司各個部門提交的OA簽報，而且，很多簽報事關(guān)公司機密，尤其是事關(guān)公司“人事、財務(wù)”的簽報，公司高級別領(lǐng)導必須親力親為，不能讓秘書代為審批處理，“員工離職流程”只能積壓在數(shù)以千計的簽報流程中。

“員工離職流程”一般的操作流程是：員工提出離職后需要返還領(lǐng)取的公司辦公用品，辦理工作交接手續(xù)，簽署《離職申請表》、《工作交接單》、《返還物品登記確認單》（注：一般情況下，《返還辦公物品登記確認單》附屬在《離職申請表》中，但是某些大型企業(yè)需要單獨填寫《返還物品登記確認單》，一是因為某些高級管理人員離職需要辦理“離職審計”，二是因為某些員工領(lǐng)取了比較機密的或者比較昂貴的辦公用品及設(shè)備）、《離職保密協(xié)議》、《離職后競業(yè)禁止協(xié)議》等文件（有的企業(yè)還要求離職員工單方再簽署《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》）。上述文件與需要交給離職員工的《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》等文件附在一起由人力資源部發(fā)起“關(guān)于某某員工申請離職的用印簽報”審批手續(xù)，與“新員工入職流程”一樣，員工申請離職的用印流程走完后，印章管理室人員將上述文件加蓋公司公章后，印章管理室掃描備份、上傳上述用印簽報的附件后，將上述用印文件交給辦公廳或者董秘辦公室，再由辦公廳或者董秘辦公室轉(zhuǎn)交給人力行政部人員，人力行政部人員才能將《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》等用印后的文件交給離職員工。

但是，由于公司“員工離職流程”流轉(zhuǎn)時間過長等情況下，某些離職員工因為著急入職新單位，表示“實在是等不及離職流程”了，不想要《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》等文件，準備提出離職后即一走了之。如果是這樣，那么這是一個“雙輸”的局面，雖然對該離職員工入職新單位有不利影響，但是對于用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人來說，是真正的輸家，因為，在這個時間段，即“新員工入職OA簽報流程”尚未完成，《勞動合同》及《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》等文件尚未加蓋公司公章，用人單位與新員工之間存在著事實上的勞動合同法律關(guān)系，“員工申請離職用印簽報”審批手續(xù)也尚未完成，《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《離職保密協(xié)議》、《離職后競業(yè)禁止協(xié)議》等文件也尚未加蓋公司公章，在這個時間段，用人單位中新入職不久就離職的員工存在著“保密承諾空檔期”，存在著用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人被侵權(quán)的潛在風險，需要采取措施讓該新入職不久即離職的員工繼續(xù)承擔商業(yè)秘密保密義務(wù)，需要采取措施對上述“保密承諾空檔期”進行覆蓋。

二

下面筆者具體分析下，當“新員工入職OA簽報流程”尚未完成，《勞動合同》及《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》等文件尚未加蓋公司公章，在此期間，該新入職不久就提出離職的員工已經(jīng)因工作需要，或者是偶然的、意外的、被動的獲取了用人單位的商業(yè)秘密的情況下，如何讓該員工，承擔用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密保密義務(wù)。

1、緊急情況下，如果發(fā)現(xiàn)某些申請離職員工有“提出離職后等不及離職流程走完，不想要《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》等文件”的苗頭，暨正常的“員工離職簽報流程”已經(jīng)不可能讓新入職不久就離職的員工承擔商業(yè)秘密保密義務(wù)，存在著用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人被侵權(quán)的潛在風險時，需要用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人另行、單獨與該新入職不久就離職的員工再簽訂一個《保密協(xié)議》，同時要求該員工單方再簽署《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》，上述文件中均需要明確商業(yè)秘密點是什么，技術(shù)信息秘密點：涉及軟件開發(fā)的程序及數(shù)據(jù)，圖紙、工藝的具體內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟；經(jīng)營信息秘密點：客戶名單、交易習慣、獨特需求、要貨規(guī)律、成交底價等。

之所以需要與員工再簽訂一個《保密協(xié)議》，是因為《離職保密協(xié)議》是約束用人單位與員工離職后的保密合同法律關(guān)系，現(xiàn)在，在這個時間段，用人單位中新入職不久就離職的員工存在著“保密承諾空檔期”，需要與員工再簽訂一個《保密協(xié)議》對這個“保密承諾空檔期”進行覆蓋。

2、公司人力行政部人員需要在OA簽報流程中發(fā)起“加急O(jiān)A用印申請簽報”流程，盡快請辦公廳或者董秘辦公室的領(lǐng)導與印章管理室溝通配合，對上述另行簽署的《保密協(xié)議》、《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》加急辦理加蓋公司公章。

“加急O(jiān)A用印申請簽報”需要說明“該新員工入職OA簽報流程尚未完成，《勞動合同》及《保密協(xié)議》、《競業(yè)禁止協(xié)議》等文件尚未加蓋公司公章，在此期間，公司員工已經(jīng)因工作需要，或者是偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了企業(yè)的商業(yè)秘密，現(xiàn)在該新入職不久目前即提出離職，正常的“員工離職流程”已經(jīng)不可能讓新入職不久就離職的員工承擔商業(yè)秘密保密義務(wù)，存在著企業(yè)暨商業(yè)秘密權(quán)利人被侵權(quán)的潛在風險，但是需要讓該員工承擔商業(yè)秘密保密義務(wù)，故現(xiàn)在需要與該員工再簽訂一個《保密協(xié)議》（暨明確商業(yè)秘密點是什么，技術(shù)信息秘密點：涉及軟件開發(fā)的程序及數(shù)據(jù)，圖紙、工藝的具體內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟；經(jīng)營信息秘密點：客戶名單、交易習慣、獨特需求、要貨規(guī)律、成交底價等），該新入職不久即離職的員工單方簽署的《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》已經(jīng)上傳至此次“加急O(jiān)A用印申請簽報”的附件。上述另行簽署的《保密協(xié)議》、《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》需要加急辦理加蓋公司公章。

3、人力行政部人員要求該新入職不久即離職的員工登記、返還、清除、銷毀其接觸或者獲取的商業(yè)秘密及其載體，如領(lǐng)取的公司筆記本電腦、密匙U盾等設(shè)備，并讓其在《返還物品登記確認單》簽字，《返還物品登記確認單》中需要注明“該公司員工已經(jīng)因工作需要，或者是偶然的、意外的、被動的獲知了獲取了企業(yè)的商業(yè)秘密（暨明確商業(yè)秘密點是什么，技術(shù)信息秘密點：涉及軟件開發(fā)的程序及數(shù)據(jù)，圖紙、工藝的具體內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟；經(jīng)營信息秘密點：客戶名單、交易習慣、獨特需求、要貨規(guī)律、成交底價等），現(xiàn)在該新員工入職不久目前即提出離職，需要讓該員工承擔商業(yè)秘密保密義務(wù)”。

4、人力行政部人員需要在OA簽報流程中另行發(fā)起《加急申請單獨、另行支付“保密費”的OA簽報流程》，申請公司向該新入職不久就離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”。

《加急申請單獨、另行支付“保密費”的OA簽報流程》涉及公司財務(wù)部、審計部（紀檢監(jiān)察部）、法律合規(guī)部、辦公廳等相關(guān)部門相關(guān)領(lǐng)導協(xié)助配合，盡量做到：該新入職不久就離職的員工在領(lǐng)取《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》等用印的文件的同時，甚至在領(lǐng)取上述用印文件之前可以就收到該筆“保密費”，而千萬不能出現(xiàn)：該新入職不久即離職的員工在未領(lǐng)取《離職證明》、《解除勞動關(guān)系協(xié)議》、《工資證明》、額外簽署的《保密協(xié)議》等用印文件、該筆“保密費”的情況下，就一走了之。

（注：關(guān)于向新入職不久即離職的員工單獨、另行支付一定數(shù)額的“保密費”的必要性，以及注意事項、細節(jié)處理，涉及的法理理論、法律依據(jù)、實務(wù)操作較復(fù)雜，鑒于論述篇幅較長，筆者將在《關(guān)于向員工單獨另行支付一定數(shù)額的“保密費”若干問題的探討》一文中另行單獨闡述，敬請讀者關(guān)注）

三

在辦理“剛剛?cè)肼毑痪镁碗x職的員工的商業(yè)秘密保護”工作流程中需要注意的細節(jié)。

務(wù)必做到：與該新入職不久就離職的員工簽署的文件，內(nèi)容中均需要明確商業(yè)秘密點是什么。

情況緊急，現(xiàn)在該新員工入職不久即提出離職，客觀存在著用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人的商業(yè)秘密被侵權(quán)的潛在風險，因此在辦理整個“新員工入職不久即提出離職”的流程中，越是情況緊急，越是要在全流程中注意細節(jié)處理。

上面我們所說的需要用人單位暨商業(yè)秘密權(quán)利人另行單獨與該新入職不久就離職的員工再簽訂一個《保密協(xié)議》，以及《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》、《返還物品登記確認單》，《保密費收訖確認單》等文件，內(nèi)容中均需要明確商業(yè)秘密點是什么，暨技術(shù)信息秘密點：涉及軟件開發(fā)的程序及數(shù)據(jù)，圖紙、工藝的具體內(nèi)容、環(huán)節(jié)、步驟；經(jīng)營信息秘密點：客戶名單、交易習慣、獨特需求、要貨規(guī)律、成交底價等。

因為，依照《反不正當競爭法》的規(guī)定：本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

從上述法律規(guī)定來看，商業(yè)秘密的一個重要認定點就是“經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施”。據(jù)北京市第一中級人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭發(fā)布的《侵犯商業(yè)秘密糾紛案件審判綜述》：

“3.商業(yè)秘密的構(gòu)成要件

(5)保密性

保密性是指權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與其商業(yè)價值等具體情況相適應(yīng)的合理保護措施。保密性是商業(yè)秘密所有構(gòu)成要件中爭議最大的問題。一般情況下原告多多少少都能舉出采取了保密措施的證據(jù)，但正如秘密已經(jīng)泄露這一結(jié)果所顯示出來的那樣，這種保密措施是否合理，即是否達到一定的程度，是雙方主要爭論的問題。

在實踐中，如果原告嚴格限定了涉密信息的知悉人群、限定使用者使用的權(quán)限、對使用者使用的時間、次數(shù)進行監(jiān)控、對信息采取了設(shè)置密碼、加鎖等保密措施，法院可以認定為采取了合理的保密措施。

實踐中爭議最大的是簽訂保密合同、制定保密規(guī)章的措施是否能夠構(gòu)成合理的保密措施。其中又以在保密條款、保密規(guī)章未具體載明保密范圍、內(nèi)容的情況下是否可以構(gòu)成合理的保密措施爭議最大，對此問題，我院在先判決存在分歧。

筆者認為，采取了保密措施，是商業(yè)秘密的持有人具有保密意思的重要體現(xiàn)，也是被控侵權(quán)人具有主觀惡意的前提。法律所干預(yù)的是不誠信的竊取、泄密及使用他人商業(yè)秘密的行為，法律并不要求保密措施的采取能夠達到萬無一失的程度，對于保密措施的要求不能過于苛求，特別是在商業(yè)秘密內(nèi)容較為復(fù)雜、且不斷創(chuàng)新發(fā)展的情況下，應(yīng)具體情況具體分析，在原告能夠證明其員工知曉保密條款、規(guī)章的情況下，不應(yīng)一概否認概括性保密條款作為采取了合理保密措施的證明意義?！?/span>

從上述文件可以得知，在司法實踐中，每個法院每個法官對于商業(yè)秘密構(gòu)成要件的理解與適用是不同的。

因此，商業(yè)秘密權(quán)利人必須要在“商業(yè)秘密的構(gòu)成要件(5)保密性”這個環(huán)節(jié)下功夫。必須在上述《保密協(xié)議》、《不可撤銷的離職保密特別承諾函》、《不可撤銷的離職競業(yè)禁止特別承諾函》、《返還物品登記確認單》、《保密費收訖確認單》等文件中明確商業(yè)秘密點是什么，只有這樣做，才能在將來知識產(chǎn)權(quán)商業(yè)秘密侵權(quán)糾紛案件的審理中，盡最大可能避免出現(xiàn)“在保密條款、保密規(guī)章未具體載明保密范圍、內(nèi)容的情況下是否可以構(gòu)成合理的保密措施爭議最大”的情形，才能獲取證據(jù)優(yōu)勢，才能使審理案件的法官確認“本案中的商業(yè)秘密權(quán)利人的保密意愿強烈，采取了相應(yīng)的保密措施，故本案中商業(yè)秘密權(quán)利人的主張構(gòu)成商業(yè)秘密”，只有這樣才能爭取在知識產(chǎn)權(quán)案件審理中有利于商業(yè)秘密權(quán)利人審理結(jié)果。

（原標題：關(guān)于剛剛?cè)肼毑痪镁碗x職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：牟子健

編輯：IPRdaily辛夷          校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：關(guān)于剛剛?cè)肼毑痪镁碗x職的員工的商業(yè)秘密保護若干問題的探討（點擊標題查看原文）

「關(guān)于IPRdaily」

IPRdaily是全球領(lǐng)先的知識產(chǎn)權(quán)綜合信息服務(wù)提供商，致力于連接全球知識產(chǎn)權(quán)與科技創(chuàng)新人才。匯聚了來自于中國、美國、歐洲、俄羅斯、以色列、澳大利亞、新加坡、日本、韓國等15個國家和地區(qū)的高科技公司及成長型科技企業(yè)的管理者及科技研發(fā)或知識產(chǎn)權(quán)負責人，還有來自政府、律師及代理事務(wù)所、研發(fā)或服務(wù)機構(gòu)的全球近100萬用戶（國內(nèi)70余萬+海外近30萬），2019年全年全網(wǎng)頁面瀏覽量已經(jīng)突破過億次傳播。

（英文官網(wǎng)：iprdaily.com  中文官網(wǎng)：iprdaily.cn） 

本文來自IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）并經(jīng)IPRdaily.cn中文網(wǎng)編輯。轉(zhuǎn)載此文章須經(jīng)權(quán)利人同意，并附上出處與作者信息。文章不代表IPRdaily.cn立場，如若轉(zhuǎn)載，請注明出處：“http://islanderfriend.com