什么樣的技術(shù)需要申請(qǐng)專利

【小D導(dǎo)讀】

有商業(yè)價(jià)值的創(chuàng)新技術(shù)需要申請(qǐng)專利來(lái)進(jìn)行保護(hù)，這本來(lái)是個(gè)簡(jiǎn)單的問(wèn)題，可是由于歷史形成的一些觀念的影響，總有同事對(duì)這個(gè)問(wèn)題產(chǎn)生疑惑。

華為公司從2003年思科案之后對(duì)專利才真正重視起來(lái)。友商們不斷拿著專利向華為要錢(qián)，其中有一種專利，在華為叫做“基本專利”，就是寫(xiě)進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)里面的專利，在談判的時(shí)候特別有用，于是基本專利在公司被提到了一個(gè)很高的高度。

為什么基本專利在談判的時(shí)候感覺(jué)更好使一些呢？問(wèn)題的核心在于取證。寫(xiě)進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)里面了，如果還是必選項(xiàng)，就說(shuō)明對(duì)方的產(chǎn)品一定要用。寫(xiě)進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)是取證的一個(gè)方法。我們的研究人員，特別是標(biāo)準(zhǔn)研究人員，把專利與標(biāo)準(zhǔn)“對(duì)上”作為了追求目標(biāo)。標(biāo)準(zhǔn)的根本作用是為了保證設(shè)備間的互聯(lián)互通，因此從理論上標(biāo)準(zhǔn)只定義這部分功能的技術(shù)最小集。而且競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手總是試圖利用這條原則，通過(guò)wording twist把對(duì)方的核心技術(shù)排斥在標(biāo)準(zhǔn)之外，因此大部分的關(guān)鍵技術(shù)是不會(huì)寫(xiě)進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)的。

后來(lái)公司也注意到，很多專利訴訟并不都是發(fā)生在“基本專利”上，而且基本專利還要遵循公開(kāi)，合理，無(wú)歧視的授權(quán)原則。沒(méi)有寫(xiě)進(jìn)標(biāo)準(zhǔn)的但是又無(wú)法繞開(kāi)的專利，公司定義為“殺手專利”。殺手專利不必遵循基本專利的授權(quán)原則，可以對(duì)某個(gè)特定的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手實(shí)施外科手術(shù)式的打擊，因此力量更大。

殺手專利一定要是非?；A(chǔ)的專利，無(wú)法繞開(kāi)，或者繞開(kāi)的代價(jià)很大。要不然別人為什么要用你的東西呢？殺手專利的問(wèn)題在于取證，因?yàn)闆](méi)有寫(xiě)在標(biāo)準(zhǔn)里面，別人也都是專利行家，用了你的東西之后不會(huì)通知你一聲，而且會(huì)刻意隱瞞，因此取證是有一定困難的。取證是一個(gè)非常專業(yè)的工作，你想一個(gè)幾億美金的專利訴訟，而勝負(fù)取決于證據(jù)，獲得證據(jù)不會(huì)是特別容易。

所以，一個(gè)專利的價(jià)值，至少包括專利的創(chuàng)新性，應(yīng)用范圍和取證難度。那么，是不是無(wú)法取證，或者比較困難的技術(shù)就不申請(qǐng)專利了呢？

舉一個(gè)例子就是Rake接收機(jī)。這是一個(gè)接收機(jī)技術(shù)，不在標(biāo)準(zhǔn)里面，不是基本專利，而且取證也是很困難的，靠反編譯產(chǎn)品的代碼來(lái)判斷是否侵權(quán)是不現(xiàn)實(shí)的。但是Q拿這個(gè)專利和我們談判，我們也認(rèn)。為什么呢？因?yàn)镽ake接收機(jī)是業(yè)界的公認(rèn)的，如果我們不認(rèn)，又拿不出比Rake更好的方案，就會(huì)被貼上無(wú)賴的標(biāo)簽，在業(yè)界是不好混的。有同事說(shuō)，我們的技術(shù)沒(méi)有Rake接收機(jī)那么牛，怎么辦？

這里要說(shuō)說(shuō)專利訴訟。專利訴訟的結(jié)果，可能是賠償，更嚴(yán)厲的是禁售。專利訴訟是由誰(shuí)來(lái)判的呢？是法官或者是陪審團(tuán)。要知道法官不是技術(shù)專家，而陪審團(tuán)可能就是街道辦事處的大媽，他們是看不懂你那個(gè)專利的，也看不懂通信協(xié)議，更不要說(shuō)是不是“對(duì)上”了?？床欢麄?cè)趺磁心兀?就要找人來(lái)作證，這些證人可能是技術(shù)專家。這些技術(shù)專家來(lái)作證，講一大堆技術(shù)原理肯定是對(duì)牛彈琴，他們要講大媽能夠懂的語(yǔ)言。而大媽能夠聽(tīng)懂的語(yǔ)言實(shí)在是太少了，控辯雙方需要找各種理由來(lái)說(shuō)服大媽，這個(gè)過(guò)程就熱鬧了。

這種情況下，技術(shù)的影響力就起到了極其重要的作用。在專利訴訟之前，要做好家庭作業(yè)，就是把技術(shù)的影響力營(yíng)造出來(lái)。怎么營(yíng)造影響力？比如發(fā)表學(xué)術(shù)論文，請(qǐng)記者采訪上報(bào)紙電視，讓專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)各類獎(jiǎng)項(xiàng)，請(qǐng)牛逼人物出來(lái)捧場(chǎng)，資助一批水軍教授引用和評(píng)論你的發(fā)明，等等。你要做這些動(dòng)作，首先技術(shù)得過(guò)硬。人家教授出來(lái)給你講好話，其實(shí)是用自己的信譽(yù)作為擔(dān)保的，說(shuō)得太過(guò)火了人家也不干。功課做好了，到了訴訟的時(shí)候，陪審團(tuán)問(wèn)證人，“華為有沒(méi)有用Q的專利??？”，問(wèn)了20個(gè)證人，有15個(gè)這么說(shuō)，你看有這么多文章和報(bào)道說(shuō)Q是CDMA的發(fā)明人，而且是獨(dú)家發(fā)明人。關(guān)鍵技術(shù)的有軟切換，Rake接收機(jī)，教授們都說(shuō)好，專利有1700多項(xiàng)，標(biāo)準(zhǔn)也是他們制定的，你用CDMA技術(shù)肯定繞不開(kāi)。陪審團(tuán)的大媽就相信了。

所以說(shuō)，這個(gè)專利訴訟，首先要有專利，然后有專業(yè)人士和機(jī)構(gòu)的評(píng)價(jià)和證詞，最后轉(zhuǎn)換為法院的判決。證人都不是一般人物，律師費(fèi)也是高得嚇人，整個(gè)過(guò)程下來(lái)沒(méi)有個(gè)幾百上千萬(wàn)美金是不行的。因此專利訴訟都是發(fā)生在大公司之間，訴訟標(biāo)的也往往會(huì)上億美金，或者是將競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手驅(qū)逐出市場(chǎng)。一個(gè)小公司有一個(gè)霸道的專利，要想贏得對(duì)大公司專利訴訟，雖然不是完全沒(méi)有可能，但也是比較困難的，因?yàn)樗鼪](méi)有資金建立品牌和影響力，沒(méi)有人替你說(shuō)話，作證。因此小公司對(duì)大公司發(fā)起專利訴訟，其目的往往是為了出售專利提供談判籌碼。

由于專利訴訟的成本太高，大家如果能通過(guò)談判達(dá)成一致，就別去法院花那個(gè)錢(qián)了。而談判的要價(jià)，雙方互相展示證據(jù)后，大家都要猜測(cè)如果上法庭會(huì)是個(gè)什么結(jié)果，是以這個(gè)猜測(cè)的結(jié)果來(lái)決定自己的出價(jià)的。如果雙方猜得結(jié)果差不多，就極可能達(dá)成協(xié)議。如果差得太大，就法庭上見(jiàn)了。即使上了法庭，幾個(gè)回合下來(lái)形勢(shì)越來(lái)越明朗，很多案子也不等到宣判就庭外和解了。

專利戰(zhàn)是個(gè)系統(tǒng)工程，不光是專利本身的問(wèn)題，而是與影響力，品牌形象緊密聯(lián)系的。為什么北電的專利能賣(mài)45個(gè)億？并不是通過(guò)評(píng)估能夠得出來(lái)的，而是北電的技術(shù)品牌和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的結(jié)果。同樣的專利，換個(gè)公司就值不了這么多錢(qián)。因此，凡是有利于建立公司技術(shù)創(chuàng)新形象的技術(shù)，都要申請(qǐng)專利，如果有可能，還要發(fā)表文章。有同事?lián)?，通過(guò)專利和文章公開(kāi)了技術(shù)，又拿不到侵權(quán)證據(jù)，不是免費(fèi)給別人支招么？是不是應(yīng)該不申請(qǐng)專利而按照技術(shù)秘密保護(hù)起來(lái)？采用技術(shù)秘密保護(hù)的，一般都是產(chǎn)品的實(shí)現(xiàn)方案，電路圖，源代碼等等。這些方案不適合申請(qǐng)專利，如果泄露出去，可使競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手快速?gòu)?fù)制你的產(chǎn)品?？煽诳蓸?lè)配方，搞得極其神秘，是其品牌建設(shè)的一個(gè)題材。

而研究人員所提出的技術(shù)方案，一般都是單項(xiàng)技術(shù)，只要?jiǎng)?chuàng)新性足夠好，就應(yīng)該通過(guò)專利去保護(hù)，并且發(fā)表文章去宣傳。如果你的技術(shù)特別好，增益很大，一定要讓別人知道，讓別人來(lái)用你的技術(shù)。只有別人用了，你才有可能進(jìn)入專利談判，訴訟過(guò)程。即使無(wú)法獲得侵權(quán)證據(jù)，也可以大大提升公司的技術(shù)形象。并且所有好的技術(shù)，都不是某個(gè)權(quán)威或者領(lǐng)導(dǎo)說(shuō)好就好的，而是通過(guò)廣泛研究和應(yīng)用后才確立的，你不公開(kāi)也無(wú)法確定是一個(gè)好的技術(shù)。如果技術(shù)沒(méi)有那么好，增益不大，有其他的替代技術(shù)，那你藏著也沒(méi)有什么意義，發(fā)表出來(lái)還會(huì)提高公司的技術(shù)形象。如果特別好的技術(shù)不申請(qǐng)專利，在智力投入這么密集的情況下，萬(wàn)一被其他人獨(dú)立想到并且申請(qǐng)了專利，這個(gè)損失就大了。

還有一點(diǎn)就是，華為已經(jīng)成為行業(yè)第二。走到這一步，除了自己的努力，也是因?yàn)橛袗?ài)立信，思科，谷歌，水果這些偉大的公司給我們指引方向。領(lǐng)袖就要有領(lǐng)袖的思維，要為行業(yè)的發(fā)展多做貢獻(xiàn)，而不要總是索取。不要總是擔(dān)心別人占了自己的便宜，這樣才能贏得他人的尊敬，才能真正成為領(lǐng)導(dǎo)者。

作者：楊學(xué)志來(lái)源：楊學(xué)志_5G創(chuàng)新微博整理：IPRdaily趙珍

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