企業(yè)海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與布局系列文章（九）│ 非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織專利制度特色

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“本文主要介紹OAPI的部分專利相關(guān)法規(guī)，尤其是與中國(guó)專利法規(guī)的一些不同之處。”

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：羅聞 中國(guó)貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)事務(wù)所

非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的專利制度與中國(guó)專利制度在諸多方面存在著相似之處，同時(shí)在專利申請(qǐng)、專利審查、專利權(quán)授予和專利權(quán)保護(hù)方面又都具有自己的特色。中國(guó)企業(yè)在相關(guān)成員國(guó)實(shí)施專利布局時(shí)，有必要了解非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織專利制度的各項(xiàng)規(guī)定、尤其是與中國(guó)專利制度的不同之處。

一、概述

非洲大陸幅員遼闊，擁有著僅次于亞洲的面積和人口，在中國(guó)的“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略中扮演著極為重要的角色。中國(guó)已在非洲投資多年，是非洲最大的外來(lái)投資國(guó)。二十年來(lái)中非貿(mào)易額增長(zhǎng)了20倍，中國(guó)對(duì)非直接投資增長(zhǎng)了100倍。截至2020年底，中國(guó)對(duì)非投資存量已經(jīng)超過(guò)了434億美元。這些年來(lái)，在非洲申請(qǐng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的中國(guó)企業(yè)也日益增多。

非洲有兩個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的區(qū)域性體系，即非洲地區(qū)知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（ARIPO）和非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（下文簡(jiǎn)稱為OAPI）。OAPI是在非洲由官方語(yǔ)言為法語(yǔ)的一些國(guó)家組成的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)地區(qū)性聯(lián)盟，總部設(shè)在喀麥隆首都雅溫得。目前OAPI包括17個(gè)組織成員國(guó)：喀麥隆、貝寧、布基納法索、中非共和國(guó)、 剛果（布）、乍得、加蓬、幾內(nèi)亞、幾內(nèi)亞比紹、科特迪瓦、馬里、毛里坦尼亞、尼日爾、塞內(nèi)加爾、多哥、赤道幾內(nèi)亞、科摩羅。

OAPI主要負(fù)責(zé)審查和頒發(fā)如發(fā)明專利、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)、產(chǎn)品或服務(wù)商標(biāo)、地理標(biāo)志、集成電路布圖設(shè)計(jì)和植物品種等的保護(hù)證書，同時(shí)還負(fù)責(zé)文獻(xiàn)信息傳播和知識(shí)產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)與普及。

OAPI的專利制度基礎(chǔ)來(lái)自于《班吉協(xié)定》。本文主要介紹OAPI的部分專利相關(guān)法規(guī)，尤其是與中國(guó)專利法規(guī)的一些不同之處。

二、OAPI專利的申請(qǐng)類型

與中國(guó)專利制度對(duì)應(yīng)地，OAPI專利申請(qǐng)的類型包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。發(fā)明專利的保護(hù)對(duì)象是產(chǎn)品和方法，實(shí)用新型的保護(hù)對(duì)象限于產(chǎn)品，外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)對(duì)象是線條、顏色和圖案。如果一個(gè)客體既可以作為發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷谋Ｗo(hù)對(duì)象，也可以作為外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)對(duì)象，那么該客體不能作為外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，而只能作為發(fā)明或?qū)嵱眯滦蜕暾?qǐng)。

OAPI專利申請(qǐng)采用“先申請(qǐng)”制。三種申請(qǐng)均可要求在先申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)，其中發(fā)明、實(shí)用新型的優(yōu)先權(quán)文件應(yīng)當(dāng)在自申請(qǐng)日起的6個(gè)月內(nèi)提交，外觀設(shè)計(jì)的優(yōu)先權(quán)文件應(yīng)當(dāng)在自申請(qǐng)日起的3個(gè)月內(nèi)提交。巴黎公約和專利合作條約對(duì)于OAPI也是適用的。

在申請(qǐng)類型上，OAPI的規(guī)定有一個(gè)獨(dú)特之處。OAPI規(guī)定發(fā)明、實(shí)用新型這兩種類型的申請(qǐng)可以在授權(quán)或者駁回之前進(jìn)行相互轉(zhuǎn)化。也就是說(shuō)，在繳納相關(guān)費(fèi)用并履行相關(guān)手續(xù)之后，發(fā)明申請(qǐng)可以轉(zhuǎn)化成實(shí)用新型申請(qǐng)（需滿足實(shí)用新型保護(hù)對(duì)象的要求），而實(shí)用新型也可以轉(zhuǎn)化成發(fā)明申請(qǐng)，并保留申請(qǐng)日。在轉(zhuǎn)化完成之后，原申請(qǐng)視為撤回，且轉(zhuǎn)化的次數(shù)不得超過(guò)一次。筆者認(rèn)為，OAPI這樣的規(guī)定賦予了申請(qǐng)人更多的考量余地，使得申請(qǐng)人可以根據(jù)形勢(shì)需求比較靈活地選擇申請(qǐng)類型，有其可借鑒之處，但同時(shí)也給審查工作帶來(lái)了一些負(fù)擔(dān)。

三、OAPI專利申請(qǐng)的審查

申請(qǐng)人可以直接向OAPI提交專利申請(qǐng)，也可以向申請(qǐng)人所居住的成員國(guó)提交專利申請(qǐng)，該成員國(guó)的管理部門應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)日后的5個(gè)工作日內(nèi)將申請(qǐng)文件轉(zhuǎn)交給OAPI。

OAPI對(duì)專利實(shí)施和執(zhí)行統(tǒng)一的立法，立法被視為每個(gè)成員國(guó)的國(guó)內(nèi)法律。各成員國(guó)放棄了自主審查專利的權(quán)力，OAPI頒發(fā)的專利保護(hù)證書自動(dòng)在各成員國(guó)生效。

OAPI對(duì)于專利申請(qǐng)授權(quán)條件的規(guī)定與中國(guó)相似。發(fā)明和實(shí)用新型專利申請(qǐng)需具備新穎性、創(chuàng)造性、實(shí)用性、單一性等等。審查遵循聽(tīng)證原則，給予申請(qǐng)人至少一次陳述意見(jiàn)或者修改文件的機(jī)會(huì)。在OAPI申請(qǐng)的審查過(guò)程中，對(duì)于針對(duì)申請(qǐng)文件完整性缺陷和單一性缺陷的審查意見(jiàn)通知書，申請(qǐng)人答復(fù)的期限為三個(gè)月，并且有一次延期30天的機(jī)會(huì)。

在審查過(guò)程中，申請(qǐng)人可在授權(quán)前修改權(quán)利要求書、說(shuō)明書、附圖及摘要，但修改不能超出原申請(qǐng)的公開(kāi)內(nèi)容。

申請(qǐng)人如果收到申請(qǐng)不具備單一性的審查意見(jiàn)，在收到審查意見(jiàn)的六個(gè)月內(nèi)，可以提出分案申請(qǐng)，分案申請(qǐng)的申請(qǐng)日與原申請(qǐng)相同。

四、OAPI專利權(quán)的授予

OAPI發(fā)明專利的保護(hù)期為20年，實(shí)用新型專利的保護(hù)期為10年，外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期為5年，但外觀設(shè)計(jì)專利可以連續(xù)續(xù)期兩次，每次為期5年。也就是說(shuō)，外觀設(shè)計(jì)專利的保護(hù)期最長(zhǎng)可達(dá)15年。

專利申請(qǐng)?jiān)诮?jīng)審查符合相關(guān)規(guī)定后，由OAPI授予專利權(quán)并向申請(qǐng)人發(fā)放專利證書。申請(qǐng)人可以書面請(qǐng)求推遲一年授權(quán)。在這一年期間內(nèi)，申請(qǐng)人能夠隨時(shí)放棄這一請(qǐng)求。但是，對(duì)于已經(jīng)要求優(yōu)先權(quán)的申請(qǐng)，申請(qǐng)人不能享受請(qǐng)求推遲授權(quán)的權(quán)益。

對(duì)于發(fā)明和實(shí)用新型專利，附加證書（certificate of addition）是OAPI專利制度的一大特點(diǎn)。在專利存續(xù)期間，專利權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人有權(quán)對(duì)專利做出改變、改進(jìn)或補(bǔ)充，這類改變、改進(jìn)或補(bǔ)充在符合相關(guān)規(guī)定的前提下，可以由OAPI記載在一份或多份附加證書中。附加證書的形式與主專利證書相同，并且具有與主專利證書相同的效力。

主專利證書到期終止時(shí)，所有的附加證書也一并終止。而當(dāng)主專利被無(wú)效時(shí)，并不會(huì)導(dǎo)致相應(yīng)的一份或多份附加證書自動(dòng)無(wú)效。對(duì)于多個(gè)專利權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人共同擁有的專利，其中任何一人所取得的附加證書，其他專利權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人也同樣因此而受益。如果附加證書申請(qǐng)未被授權(quán)，申請(qǐng)人可以將附加申請(qǐng)轉(zhuǎn)化成專利申請(qǐng)，該專利申請(qǐng)的申請(qǐng)日為原申請(qǐng)的申請(qǐng)日。對(duì)于公布的已授權(quán)專利和附加證書，任何人都可以從OAPI獲得正式的專利副本。

從專利權(quán)人或者其他權(quán)利人處獲得實(shí)施其專利權(quán)權(quán)利的人，可以從隨后授予專利權(quán)人或者其他權(quán)利人的附加證書中受益。反過(guò)來(lái)，專利權(quán)人或其他權(quán)利人也能夠受益于隨后可能授予已獲得實(shí)施該專利權(quán)權(quán)利的人的附加證書。例如，A獲得了一項(xiàng)專利權(quán)并許可B實(shí)施，之后A對(duì)該專利做出改變、改進(jìn)或補(bǔ)充而獲得附加證書，那么B也可以獲得實(shí)施該附加證書的權(quán)益。反之，如果B獲得了該專利的附加證書，那么A也可以獲得實(shí)施該附加證書的權(quán)益。由此可見(jiàn)，附加證書與主專利的聯(lián)系是非常緊密的。

五、OAPI專利權(quán)的保護(hù)

對(duì)于產(chǎn)品發(fā)明專利，構(gòu)成侵權(quán)的行為有：（1）制造、進(jìn)口、許諾銷售、銷售和使用該產(chǎn)品；（2）為許諾銷售、銷售或使用而持有該產(chǎn)品。對(duì)于方法發(fā)明專利，構(gòu)成侵權(quán)的行為包括使用該方法以及對(duì)于該方法直接獲得的產(chǎn)品進(jìn)行的以上產(chǎn)品侵權(quán)行為。

可以看到OAPI的專利權(quán)保護(hù)與中國(guó)專利權(quán)保護(hù)的一個(gè)不同之處在于，持有侵權(quán)產(chǎn)品也屬于侵權(quán)行為。舉例來(lái)說(shuō)，如果A廠家為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的在國(guó)內(nèi)購(gòu)買了侵權(quán)產(chǎn)品存于倉(cāng)庫(kù)中而未實(shí)施其他行為，那么在中國(guó)專利保護(hù)實(shí)踐中，該廠家的侵權(quán)行為難以成立，因?yàn)椴⒉环现圃?、進(jìn)口、許諾銷售、銷售和使用這些要件。在中國(guó)實(shí)踐中專利權(quán)人如果得知A廠家有購(gòu)買行為，一般只能等待廠家的進(jìn)一步行動(dòng)，對(duì)進(jìn)一步行動(dòng)取證后再提起訴訟，以保證訴訟的成功率。然而根據(jù)OAPI的規(guī)定，持有也是一種侵權(quán)行為，那么專利權(quán)人或相關(guān)權(quán)利人此時(shí)不需要等待廠家的進(jìn)一步行動(dòng)，直接起訴該廠家侵權(quán)并勝訴的可能性大大增加。筆者認(rèn)為，這樣的規(guī)定在一定程度上擴(kuò)展了專利權(quán)人的維權(quán)時(shí)機(jī)，能夠更大程度地阻止侵權(quán)人對(duì)于專利權(quán)人權(quán)益的損害，有利于專利權(quán)的保護(hù)。

對(duì)于實(shí)用新型專利，構(gòu)成侵權(quán)的行為有：制造、進(jìn)口、使用、接收、銷售、為銷售而展示（display for sale），其中“為銷售而展示”可以對(duì)應(yīng)于中國(guó)專利法規(guī)定的“許諾銷售”，而“接收”是與中國(guó)專利法規(guī)定的不同之處。根據(jù)這一規(guī)定，只要是接收侵權(quán)產(chǎn)品，無(wú)論是購(gòu)買還是以其他手段獲得，均構(gòu)成侵權(quán)行為。

從以上對(duì)于侵權(quán)行為的定義來(lái)看，OAPI對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型的侵權(quán)行為劃立了更寬的范圍，方便了專利權(quán)人的維權(quán)，對(duì)于專利權(quán)人更加友好，也更加有利于鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造。

與中國(guó)專利制度類似，OAPI還規(guī)定了以下行為不屬于侵犯專利權(quán)：

(a)由專利所有人或經(jīng)其同意而在成員國(guó)領(lǐng)土上推向市場(chǎng)的與標(biāo)的物有關(guān)的行為；

(b)使用臨時(shí)或意外進(jìn)入成員國(guó)領(lǐng)空、領(lǐng)土或水域的外國(guó)飛機(jī)、陸地車輛或船只上的對(duì)象；

(c)在科學(xué)和技術(shù)研究過(guò)程中為實(shí)驗(yàn)?zāi)康倪M(jìn)行的與專利有關(guān)的行為；

(d)任何人在成員國(guó)領(lǐng)土上授予專利所依據(jù)的申請(qǐng)的申請(qǐng)日（或在要求優(yōu)先權(quán)的情況下為優(yōu)先權(quán)日）之前善意地使用該項(xiàng)專利或?yàn)檫@種使用作出有效和真正的準(zhǔn)備的行為，只要這些行為在性質(zhì)或目的上與實(shí)際的或計(jì)劃的早期使用沒(méi)有不同。

以上四種行為與現(xiàn)行中國(guó)專利法七十五條規(guī)定的不視為侵犯專利權(quán)的行為相似，但是與中國(guó)專利法相比，少了其中一項(xiàng)行為：為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進(jìn)口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。因此，對(duì)于以上關(guān)于專利醫(yī)療器械的制造、進(jìn)口和使用行為，OAPI將其視為侵權(quán)行為。

深刻了解OAPI對(duì)于專利侵權(quán)和不侵權(quán)行為的規(guī)定，對(duì)于企業(yè)在OAPI成員國(guó)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)以及維護(hù)自身權(quán)益是具有重要意義的。

六、小結(jié)

深刻理解和熟練運(yùn)用非洲大陸的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律，在此基礎(chǔ)上形成一個(gè)集申請(qǐng)、審查和實(shí)施于一體的整體知識(shí)產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，對(duì)于把握中國(guó)企業(yè)的發(fā)展機(jī)遇而言尤為重要。同時(shí)，了解OAPI專利制度的優(yōu)劣之處以取長(zhǎng)補(bǔ)短，對(duì)于中國(guó)的專利制度發(fā)展也是很有啟示意義的。例如，OAPI對(duì)于專利侵權(quán)行為認(rèn)定的擴(kuò)展、發(fā)明和實(shí)用新型申請(qǐng)類型的轉(zhuǎn)換等等這些獨(dú)特的制度都可以根據(jù)中國(guó)的實(shí)際情況，納入未來(lái)中國(guó)專利法修改的考慮范圍，以期建立一個(gè)更加完善、對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)更加有推動(dòng)力的專利保護(hù)制度。

參考文獻(xiàn)：

1. Bangui Agreement, ANNEX I, PATENTS.

2. Bangui Agreement, ANNEX II, UTILITY MODELS.

3. Bangui Agreement, ANNEX IV, INDUSTRIAL DESIGNS.

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（原標(biāo)題：非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織專利制度特色）

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作者：羅聞 中國(guó)貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)事務(wù)所

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：企業(yè)海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與布局系列文章（九）│ 非洲知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織專利制度特色（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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