企業(yè)海外知識產權保護與布局系列文章（九）│ 非洲知識產權組織專利制度特色

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“本文主要介紹OAPI的部分專利相關法規(guī)，尤其是與中國專利法規(guī)的一些不同之處?！?/strong>

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：羅聞中國貿促會專利商標事務所

非洲知識產權組織的專利制度與中國專利制度在諸多方面存在著相似之處，同時在專利申請、專利審查、專利權授予和專利權保護方面又都具有自己的特色。中國企業(yè)在相關成員國實施專利布局時，有必要了解非洲知識產權組織專利制度的各項規(guī)定、尤其是與中國專利制度的不同之處。

一、概述

非洲大陸幅員遼闊，擁有著僅次于亞洲的面積和人口，在中國的“一帶一路”發(fā)展戰(zhàn)略中扮演著極為重要的角色。中國已在非洲投資多年，是非洲最大的外來投資國。二十年來中非貿易額增長了20倍，中國對非直接投資增長了100倍。截至2020年底，中國對非投資存量已經超過了434億美元。這些年來，在非洲申請知識產權的中國企業(yè)也日益增多。

非洲有兩個知識產權保護的區(qū)域性體系，即非洲地區(qū)知識產權組織（ARIPO）和非洲知識產權組織（下文簡稱為OAPI）。OAPI是在非洲由官方語言為法語的一些國家組成的保護知識產權的一個地區(qū)性聯(lián)盟，總部設在喀麥隆首都雅溫得。目前OAPI包括17個組織成員國：喀麥隆、貝寧、布基納法索、中非共和國、剛果（布）、乍得、加蓬、幾內亞、幾內亞比紹、科特迪瓦、馬里、毛里坦尼亞、尼日爾、塞內加爾、多哥、赤道幾內亞、科摩羅。

OAPI主要負責審查和頒發(fā)如發(fā)明專利、實用新型、外觀設計、產品或服務商標、地理標志、集成電路布圖設計和植物品種等的保護證書，同時還負責文獻信息傳播和知識產權培訓與普及。

OAPI的專利制度基礎來自于《班吉協(xié)定》。本文主要介紹OAPI的部分專利相關法規(guī)，尤其是與中國專利法規(guī)的一些不同之處。

二、OAPI專利的申請類型

與中國專利制度對應地，OAPI專利申請的類型包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。發(fā)明專利的保護對象是產品和方法，實用新型的保護對象限于產品，外觀設計的保護對象是線條、顏色和圖案。如果一個客體既可以作為發(fā)明或實用新型的保護對象，也可以作為外觀設計的保護對象，那么該客體不能作為外觀設計申請，而只能作為發(fā)明或實用新型申請。

OAPI專利申請采用“先申請”制。三種申請均可要求在先申請的優(yōu)先權，其中發(fā)明、實用新型的優(yōu)先權文件應當在自申請日起的6個月內提交，外觀設計的優(yōu)先權文件應當在自申請日起的3個月內提交。巴黎公約和專利合作條約對于OAPI也是適用的。

在申請類型上，OAPI的規(guī)定有一個獨特之處。OAPI規(guī)定發(fā)明、實用新型這兩種類型的申請可以在授權或者駁回之前進行相互轉化。也就是說，在繳納相關費用并履行相關手續(xù)之后，發(fā)明申請可以轉化成實用新型申請（需滿足實用新型保護對象的要求），而實用新型也可以轉化成發(fā)明申請，并保留申請日。在轉化完成之后，原申請視為撤回，且轉化的次數不得超過一次。筆者認為，OAPI這樣的規(guī)定賦予了申請人更多的考量余地，使得申請人可以根據形勢需求比較靈活地選擇申請類型，有其可借鑒之處，但同時也給審查工作帶來了一些負擔。

三、OAPI專利申請的審查

申請人可以直接向OAPI提交專利申請，也可以向申請人所居住的成員國提交專利申請，該成員國的管理部門應當在申請日后的5個工作日內將申請文件轉交給OAPI。

OAPI對專利實施和執(zhí)行統(tǒng)一的立法，立法被視為每個成員國的國內法律。各成員國放棄了自主審查專利的權力，OAPI頒發(fā)的專利保護證書自動在各成員國生效。

OAPI對于專利申請授權條件的規(guī)定與中國相似。發(fā)明和實用新型專利申請需具備新穎性、創(chuàng)造性、實用性、單一性等等。審查遵循聽證原則，給予申請人至少一次陳述意見或者修改文件的機會。在OAPI申請的審查過程中，對于針對申請文件完整性缺陷和單一性缺陷的審查意見通知書，申請人答復的期限為三個月，并且有一次延期30天的機會。

在審查過程中，申請人可在授權前修改權利要求書、說明書、附圖及摘要，但修改不能超出原申請的公開內容。

申請人如果收到申請不具備單一性的審查意見，在收到審查意見的六個月內，可以提出分案申請，分案申請的申請日與原申請相同。

四、OAPI專利權的授予

OAPI發(fā)明專利的保護期為20年，實用新型專利的保護期為10年，外觀設計專利的保護期為5年，但外觀設計專利可以連續(xù)續(xù)期兩次，每次為期5年。也就是說，外觀設計專利的保護期最長可達15年。

專利申請在經審查符合相關規(guī)定后，由OAPI授予專利權并向申請人發(fā)放專利證書。申請人可以書面請求推遲一年授權。在這一年期間內，申請人能夠隨時放棄這一請求。但是，對于已經要求優(yōu)先權的申請，申請人不能享受請求推遲授權的權益。

對于發(fā)明和實用新型專利，附加證書（certificate of addition）是OAPI專利制度的一大特點。在專利存續(xù)期間，專利權人或相關權利人有權對專利做出改變、改進或補充，這類改變、改進或補充在符合相關規(guī)定的前提下，可以由OAPI記載在一份或多份附加證書中。附加證書的形式與主專利證書相同，并且具有與主專利證書相同的效力。

主專利證書到期終止時，所有的附加證書也一并終止。而當主專利被無效時，并不會導致相應的一份或多份附加證書自動無效。對于多個專利權人或相關權利人共同擁有的專利，其中任何一人所取得的附加證書，其他專利權人或相關權利人也同樣因此而受益。如果附加證書申請未被授權，申請人可以將附加申請轉化成專利申請，該專利申請的申請日為原申請的申請日。對于公布的已授權專利和附加證書，任何人都可以從OAPI獲得正式的專利副本。

從專利權人或者其他權利人處獲得實施其專利權權利的人，可以從隨后授予專利權人或者其他權利人的附加證書中受益。反過來，專利權人或其他權利人也能夠受益于隨后可能授予已獲得實施該專利權權利的人的附加證書。例如，A獲得了一項專利權并許可B實施，之后A對該專利做出改變、改進或補充而獲得附加證書，那么B也可以獲得實施該附加證書的權益。反之，如果B獲得了該專利的附加證書，那么A也可以獲得實施該附加證書的權益。由此可見，附加證書與主專利的聯(lián)系是非常緊密的。

五、OAPI專利權的保護

對于產品發(fā)明專利，構成侵權的行為有：（1）制造、進口、許諾銷售、銷售和使用該產品；（2）為許諾銷售、銷售或使用而持有該產品。對于方法發(fā)明專利，構成侵權的行為包括使用該方法以及對于該方法直接獲得的產品進行的以上產品侵權行為。

可以看到OAPI的專利權保護與中國專利權保護的一個不同之處在于，持有侵權產品也屬于侵權行為。舉例來說，如果A廠家為生產經營目的在國內購買了侵權產品存于倉庫中而未實施其他行為，那么在中國專利保護實踐中，該廠家的侵權行為難以成立，因為并不符合制造、進口、許諾銷售、銷售和使用這些要件。在中國實踐中專利權人如果得知A廠家有購買行為，一般只能等待廠家的進一步行動，對進一步行動取證后再提起訴訟，以保證訴訟的成功率。然而根據OAPI的規(guī)定，持有也是一種侵權行為，那么專利權人或相關權利人此時不需要等待廠家的進一步行動，直接起訴該廠家侵權并勝訴的可能性大大增加。筆者認為，這樣的規(guī)定在一定程度上擴展了專利權人的維權時機，能夠更大程度地阻止侵權人對于專利權人權益的損害，有利于專利權的保護。

對于實用新型專利，構成侵權的行為有：制造、進口、使用、接收、銷售、為銷售而展示（display for sale），其中“為銷售而展示”可以對應于中國專利法規(guī)定的“許諾銷售”，而“接收”是與中國專利法規(guī)定的不同之處。根據這一規(guī)定，只要是接收侵權產品，無論是購買還是以其他手段獲得，均構成侵權行為。

從以上對于侵權行為的定義來看，OAPI對發(fā)明和實用新型的侵權行為劃立了更寬的范圍，方便了專利權人的維權，對于專利權人更加友好，也更加有利于鼓勵發(fā)明創(chuàng)造。

與中國專利制度類似，OAPI還規(guī)定了以下行為不屬于侵犯專利權：

(a)由專利所有人或經其同意而在成員國領土上推向市場的與標的物有關的行為；

(b)使用臨時或意外進入成員國領空、領土或水域的外國飛機、陸地車輛或船只上的對象；

(c)在科學和技術研究過程中為實驗目的進行的與專利有關的行為；

(d)任何人在成員國領土上授予專利所依據的申請的申請日（或在要求優(yōu)先權的情況下為優(yōu)先權日）之前善意地使用該項專利或為這種使用作出有效和真正的準備的行為，只要這些行為在性質或目的上與實際的或計劃的早期使用沒有不同。

以上四種行為與現(xiàn)行中國專利法七十五條規(guī)定的不視為侵犯專利權的行為相似，但是與中國專利法相比，少了其中一項行為：為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的。因此，對于以上關于專利醫(yī)療器械的制造、進口和使用行為，OAPI將其視為侵權行為。

深刻了解OAPI對于專利侵權和不侵權行為的規(guī)定，對于企業(yè)在OAPI成員國的經濟活動以及維護自身權益是具有重要意義的。

六、小結

深刻理解和熟練運用非洲大陸的知識產權法律，在此基礎上形成一個集申請、審查和實施于一體的整體知識產權戰(zhàn)略，對于把握中國企業(yè)的發(fā)展機遇而言尤為重要。同時，了解OAPI專利制度的優(yōu)劣之處以取長補短，對于中國的專利制度發(fā)展也是很有啟示意義的。例如，OAPI對于專利侵權行為認定的擴展、發(fā)明和實用新型申請類型的轉換等等這些獨特的制度都可以根據中國的實際情況，納入未來中國專利法修改的考慮范圍，以期建立一個更加完善、對社會經濟更加有推動力的專利保護制度。

參考文獻：

1. Bangui Agreement, ANNEX I, PATENTS.

2. Bangui Agreement, ANNEX II, UTILITY MODELS.

3. Bangui Agreement, ANNEX IV, INDUSTRIAL DESIGNS.

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（原標題：非洲知識產權組織專利制度特色）

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：羅聞中國貿促會專利商標事務所

編輯：IPRdaily王穎校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：企業(yè)海外知識產權保護與布局系列文章（九）│ 非洲知識產權組織專利制度特色（點擊標題查看原文）

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