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原標(biāo)題：節(jié)日未到商標(biāo)先行——詳解 “雙十一”商標(biāo)和有關(guān)雙十一網(wǎng)傳的流言
IPRdaily特約撰稿人：高錦榮
【小D導(dǎo)讀】
有傳言說阿里注冊了“雙十一”，“天貓在媒體封殺京東。臨近雙十一放大招，絕對是蓄謀已久的要一舉弄死京東東等等言論。 假如阿里獲得“雙十一”商標(biāo)權(quán)的同時，也宣布只用于保護，不用來發(fā)起訴訟，那么會是一個什么樣的場景呢？
一說：有傳言說阿里注冊了“雙十一”，“天貓在媒體封殺京東。臨近雙十一放大招，絕對是蓄謀已久的要一舉弄死京東東等等言論。有網(wǎng)友評論：京東好可憐，天貓感覺好叼的樣子。
二說：“雙11”商標(biāo)是不能注冊的，是大家都可以使用的一個詞語，不能獨家作為商標(biāo)使用。甚至有知識產(chǎn)權(quán)業(yè)內(nèi)人士也造謠說阿里巴巴注冊的是“雙11狂歡節(jié)”和“雙十一狂歡節(jié)”，并不是“雙11”!!，老兄，別造謠的，別丟人了。
三說：其他電商不能使用任何有關(guān)“雙十一”形式的廣告宣傳字樣，否則就侵權(quán)了。導(dǎo)致京東安排好的發(fā)布會等都臨時調(diào)整。
等等等等的觀點，老高還聽過不少。看完了大部分言論觀點，發(fā)現(xiàn)很多常識性錯誤。當(dāng)然有一些從電商經(jīng)營，從品牌戰(zhàn)略等方面分析的文章有獨到之處。但有一些觀點則是對商標(biāo)基礎(chǔ)知識的誤認。
一、阿里巴巴注冊了“雙十一”商標(biāo)，是真的，也確實是已經(jīng)注冊成功，獲得商標(biāo)權(quán)。 坊間流傳的“雙11”商標(biāo)不能注冊，肯定是錯誤的。請看阿里巴巴注冊的商標(biāo)：
在阿里這一批商標(biāo)中，可以說最有殺傷力的是在第35類注冊的包括第10136470號在內(nèi)的幾個含“雙十一”的商標(biāo)，指定類別包括主要為：為零售目的在通訊媒體上展示商品（3501）、廣告（3501）、商業(yè)信息（3502）、 商業(yè)管理輔助（3502）、為消費者提供商業(yè)信息和建議(消費者建議機構(gòu)（3502）、組織商業(yè)或廣告交易會（3502）、替他人推銷（3503）、計算機數(shù)據(jù)庫信息分類（3506）、會計（3507）、尋找贊助（3508）。盡管商標(biāo)法界對第35類服務(wù)能否能完全覆蓋商業(yè)零售服務(wù)有一定爭議，但不足以妨礙阿里向京東主張注冊商標(biāo)權(quán)。
有關(guān)第35類服務(wù)商品內(nèi)容的分析參考之前寫的文章，也可以參考尼斯分類書關(guān)于第35類的注釋：本類尤其包括：
為他人將各種商品（運輸除外）歸類，以便顧客看到和購買；這種服務(wù)可由零售、批發(fā)商店通過郵購目錄或電子媒介提供，例如通過網(wǎng)站或電視購物節(jié)目； 廣告單位的服務(wù)，以及直接或郵寄散發(fā)說明書或者樣品的服務(wù)；本類可涉及有關(guān)其他服務(wù)的廣告，如銀行借貸或無線電廣告服務(wù)。
各位看官，特別是注釋中尤其包括這一條的說明，可以很好的幫助我們理解。
再進一步查詢，阿里關(guān)于“雙十一”的商標(biāo)基本都已經(jīng)注冊成功：最早在2012年下半年就已經(jīng)獲得商標(biāo)權(quán)，13年雙十一后，我已經(jīng)寫文展示過，今天再給大家看看商標(biāo)網(wǎng)截圖，以正視聽：
篇幅有限，這里只展示“雙十一”的三個商標(biāo)。其他的可以發(fā)揮您寶貴的想象力。
二、那么說了這么多，阿里注冊了這么多“雙十一”。京東能不能使用“雙十一”呢？
當(dāng)然不能，注意是不能直接單純使用“雙十一”。不是說得完全屏蔽“雙十一”。為什么這么說呢？大家看看下圖：
從圖中可見，京東也并非沒有注冊過有關(guān)“雙十一”的商標(biāo)，只是在“雙十一”前加了“京東”二字。
這讓老高不由得想起幾年前“微信”商標(biāo)事件（雖然微信商標(biāo)現(xiàn)在還處于異議，沒有完全解決），但我們可以參考。當(dāng)時騰訊推出微信時候，注冊商標(biāo)被某企業(yè)搶先注冊，導(dǎo)致遲遲拿不到商標(biāo)權(quán)益。目前還沒有拿到微信的核心類別38類信息傳送方面的商標(biāo)權(quán)。
該企業(yè)商標(biāo)注冊成功后，騰訊對其商標(biāo)提出異議，按照現(xiàn)在查詢到的信息，異議應(yīng)該是失敗了，接著又提出異議復(fù)審，目前待審中。那么騰訊為了使用微信商標(biāo)名正言順，做了這么一件事，注冊了一個新的“騰訊微信”商標(biāo)，見下圖。目前已經(jīng)注冊成功。但估計是被異議，目前同樣處于異議復(fù)審中。但至少從中可見， “騰訊微信“商標(biāo)是獲得授權(quán)過的。
同理，我們看上述京東注冊的“京東雙十一”商標(biāo)，老高查詢了其注冊的幾個類別的狀態(tài)發(fā)現(xiàn)，雖然同一日申請的，但第38類的商標(biāo)已經(jīng)通過初審（老高疑惑，商標(biāo)網(wǎng)顯示初審公告，但沒顯示公告日期。公告期為第1431期，但實際現(xiàn)在公開的公告至1429期，1431期應(yīng)該還沒有到時候，不知是否商標(biāo)局數(shù)據(jù)有誤），如下圖：
這里按照一般商標(biāo)申請規(guī)則和已有的諸如騰訊微信等案例，老高認為京東注冊的“京東雙十一”商標(biāo)獲得授權(quán)的機率很高。那么這時候，其在使用中，只要不突出使用“雙十一”，而是同京東一起使用“京東雙十一”那就是完全合法的。誰也不能阻止 。
那么其他人怎么使用“雙十一”呢， 查詢了“當(dāng)當(dāng)雙十一”、“亞馬遜雙十一”、“蘇寧雙十一”等等 多家電商注冊的商標(biāo)，沒有任何發(fā)現(xiàn)，只有京東?？梢哉f，京東這兩年在知識產(chǎn)權(quán)方面的保護也越來越成熟了。但也的肯定的說，阿里的知識產(chǎn)權(quán)保護值得所有企業(yè)學(xué)習(xí)。
三、上面說了那么多，可以歸納為四點：
1、阿里注冊了很多關(guān)于“雙十一”的商標(biāo)，且獲得授權(quán)。文中圖片可以看到，其他企業(yè)包括電商企業(yè)，在指定的相關(guān)類別確實不能使用雙十一、雙十一狂歡節(jié)、雙十一網(wǎng)購狂歡節(jié)、雙11狂歡節(jié)、雙11網(wǎng)購狂歡節(jié)等這些阿里已經(jīng)注冊的商標(biāo)。
但個人認為像京東注冊的“京東雙十一”，注冊成功后，合理的按照法律規(guī)定的使用，是合法的，也不會侵犯阿里的權(quán)益。同時，很多網(wǎng)友提供了諸多方案，什么11月11日等等，在商標(biāo)不突出使用“雙十一”等的情況下，通過優(yōu)美文案展示，同樣可以獲得很好的效果，也很難說構(gòu)成侵權(quán)。
2、任何企業(yè)都要重視商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)做足了充分準(zhǔn)備，才能在發(fā)展中所向披靡。優(yōu)秀的文案可以彌補一定程度上的知識產(chǎn)權(quán)缺陷，但治標(biāo)不治本。同時尊重原創(chuàng)，尊重知識產(chǎn)權(quán)。微軟收購諾基亞時，交了22億美元專利許可費，在美國和歐盟地區(qū)擁有的數(shù)萬件專利，每年僅授權(quán)就創(chuàng)收數(shù)億美元，其商標(biāo)除了賣給微軟的lumai等，現(xiàn)在擁有的多個包括聲音商標(biāo)在內(nèi)的都價值不菲。
3、像“雙十一”此類有日期含義的商標(biāo)，如果過于宣傳造勢，惹得同行業(yè)爭相相仿，可能未必是好事。一個標(biāo)志在注冊時雖然不是通用名稱，但在標(biāo)志的使用中卻可能因為各種原因失去商標(biāo)應(yīng)有的顯著性從而由一個商業(yè)標(biāo)志逐步變成普通名詞/通用名稱，一旦發(fā)生這種情況商標(biāo)注冊人就難以禁止他人使用商標(biāo)且可能面臨商標(biāo)被宣告無效。這方面案例很多，去年“金駿眉”就是個活生生的例子。
4、當(dāng)然，像阿里的口號，一向強調(diào)“讓天下沒有難做的生意”一樣，需要靠區(qū)區(qū)“雙十一”商標(biāo)來保護自己嗎？目前來看馬云覺得是需要的?？吹眠h一點，老高覺得不需要。想起去年5月22日，Twitter宣布獲得“下拉刷新”技術(shù)專利的同時，也承諾專利只用于保護，不會用來發(fā)起訴訟。換句話說，只有在其它企業(yè)發(fā)起訴訟時，Twitter才會用專利反擊。
假如阿里獲得“雙十一”商標(biāo)權(quán)的同時，也宣布只用于保護，不用來發(fā)起訴訟，那么會是一個什么樣的場景呢？是不是會讓“讓天下沒有難做的生意”的口號更加真實呢？那樣今天的電商環(huán)境又會是怎么樣的場景呢？說白了一個“雙十一”商標(biāo)，不管你怎么阻止，其他電商還是會有層出不窮的方法應(yīng)對的。競爭無止境！ 消費者才不管你什么“雙十一”商標(biāo)， 你優(yōu)惠，你服務(wù)好，我就買你帳。（本文首發(fā)鈦媒體）
作者：萬文知識產(chǎn)權(quán)／高錦榮 IPRdaily特約作者 整理：IPRdaily 趙珍 網(wǎng)站：www.islanderfriend.com ? IPRdaily小秘書個人微信號：iprdaily2014 ? ■小秘書【小D】個人微信號：iprdaily2014（添加驗證請說明供職單位+姓名） ■添加可獲得更多實務(wù)干貨分享、定期私密線下活動、更有機會加入知識產(chǎn)權(quán)界最大云社區(qū)【IPer社群班級】與全球知識產(chǎn)權(quán)優(yōu)秀精英深度交流。
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