商標(biāo)未注冊(cè)咋保護(hù)？這招你記住了！

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? 文 / 張馨 ? 中細(xì)軟移動(dòng)互聯(lián)科技有限公司

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【小D導(dǎo)讀】

申請(qǐng)注冊(cè)了商標(biāo)，自有法律的保護(hù)。可那些還未來(lái)得及注冊(cè)的商標(biāo)，應(yīng)該如何保護(hù)呢？今天給你支支招，如何保護(hù)那些未注冊(cè)的商標(biāo)？

國(guó)外知名品牌在中國(guó)面臨著各式各樣的侵權(quán)困擾，盡管中國(guó)的法律制度以及司法實(shí)踐已經(jīng)漸趨完善，知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)法規(guī)也可以對(duì)知名品牌提供多角度的法律保護(hù)。然而不可否認(rèn)的是，現(xiàn)實(shí)中仍然存在著諸多問題，其中比較突出的難題之一是當(dāng)國(guó)外知名品牌在中國(guó)未進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)時(shí)能否得到保護(hù)以及能得到何種程度的保護(hù)。

未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)的局限性

國(guó)外知名品牌如已在國(guó)內(nèi)辦理了知識(shí)產(chǎn)權(quán)（包括商標(biāo)、外觀設(shè)計(jì)、著作權(quán)等）注冊(cè)登記，則其在中國(guó)境內(nèi)訴求行政或司法保護(hù)時(shí)就會(huì)有合法的權(quán)利依據(jù)。然而，如果國(guó)外知名品牌在中國(guó)未實(shí)施任何申請(qǐng)、使用和注冊(cè)行為，則其在尋求法律救濟(jì)時(shí)就會(huì)面臨尷尬，難以獲得法律的有效保護(hù)。這又可分為以下兩種情況：一、未注冊(cè)且有知名度；二、未注冊(cè)且無(wú)知名度。

未注冊(cè)但有知名度

這種情況是指，國(guó)外知名品牌雖未在中國(guó)注冊(cè)，但在中國(guó)境內(nèi)有一定的知名度。此種情形下，對(duì)國(guó)外知名品牌提供保護(hù)的法律依據(jù)源于國(guó)際公約。《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第6條規(guī)定，對(duì)于在某個(gè)成員國(guó)已經(jīng)馳名而未注冊(cè)的商標(biāo)，他人不得在相同或類似商品上進(jìn)行注冊(cè)或使用?！杜c貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》不但作出了同樣的規(guī)定，而且還將其延展到服務(wù)商標(biāo)。中國(guó)《商標(biāo)法》第13條第1款與上述公約的規(guī)定基本保持了一致，該條款表述為：“就相同或者類似商品申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)就是復(fù)制、模仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的，不予注冊(cè)并禁止使用。

眾所周知，商標(biāo)的功能在于識(shí)別和區(qū)分商品和服務(wù)的來(lái)源。同樣，對(duì)于已經(jīng)實(shí)際使用且有事實(shí)上具有識(shí)別和區(qū)別來(lái)源作用的商品或服務(wù)標(biāo)識(shí)。請(qǐng)注意，實(shí)際使用和事實(shí)上已具備一定程度的市場(chǎng)知名度，是未注冊(cè)商標(biāo)可獲得法律保護(hù)的兩個(gè)關(guān)鍵要素。《商標(biāo)法》第13條第1款中“馳名商標(biāo)”以及第31條中“已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”均是對(duì)這兩個(gè)法律要素的體現(xiàn)。需要指出的，對(duì)在中國(guó)未注冊(cè)的國(guó)外馳名商標(biāo)，《商標(biāo)法》所給予的保護(hù)是不跨類的，即對(duì)于在不相同或者不近似商品上申請(qǐng)注冊(cè)他人馳名商標(biāo)的行為，法律并未明文禁止。

未注冊(cè)且無(wú)知名度

另一種情況是，國(guó)外知名品牌雖然在國(guó)外注冊(cè)并具有很高知名度，但在中國(guó)既沒有使用也沒有一定的知名度。問題是，當(dāng)該品牌在中國(guó)被搶注時(shí)是否能夠獲得中國(guó)法律的保護(hù)？小知個(gè)人意見，該國(guó)外品牌在此種情形下是極難獲得保護(hù)的。理由在于，包括商標(biāo)權(quán)在內(nèi)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利具有地域性的屬性，在國(guó)外注冊(cè)的知名商標(biāo)在國(guó)外所享有的法律保護(hù)并不當(dāng)然及于中國(guó)的法域。換言之，其欲獲得中國(guó)法律的保護(hù)，首先要形成中國(guó)法律下的商標(biāo)權(quán)或在先權(quán)利；而不在中國(guó)注冊(cè)或者使用就不會(huì)形成商標(biāo)權(quán)，亦不會(huì)形成在先權(quán)利，該國(guó)外商標(biāo)權(quán)利人從而無(wú)從主張獲得中國(guó)商標(biāo)法的保護(hù)。

申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)的必要性

中國(guó)是實(shí)行商標(biāo)注冊(cè)制度的國(guó)家，盡管《商標(biāo)法》也承認(rèn)某些情形下通過(guò)使用可獲得一定的商標(biāo)權(quán)利，但通過(guò)注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)利是根本原則。在中國(guó)《商標(biāo)法》中，對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)保護(hù)的主要依據(jù)為《商標(biāo)法》第13條、第15條和第31條，這三項(xiàng)條文皆是從禁止惡意搶注的角度來(lái)保護(hù)具有在先使用情形的未注冊(cè)商標(biāo)的?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)知名商品特有的商品名稱、包裝裝潢的保護(hù)，也是一種對(duì)未注冊(cè)商標(biāo)或商品標(biāo)識(shí)的保護(hù)。但這些規(guī)定對(duì)權(quán)利人的保護(hù)范圍和程度有限。國(guó)外知名品牌的權(quán)利人如尚未在中國(guó)注冊(cè)其商標(biāo)，為了獲得中國(guó)法律的保護(hù)，除保留好其商標(biāo)在國(guó)外馳名的證據(jù)外，現(xiàn)在的做法就是盡早就其商品或服務(wù)的有關(guān)標(biāo)識(shí)提出在中國(guó)的注冊(cè)申請(qǐng)，包括商標(biāo)、外觀設(shè)計(jì)專利和著作權(quán)等。這一做法實(shí)現(xiàn)不了未雨綢繆和在先預(yù)防目地，不能有效懲戒針對(duì)對(duì)未注冊(cè)知名品牌已發(fā)生的侵權(quán)行為，例如對(duì)于已發(fā)生的搶注行為，如果權(quán)利人不能提供對(duì)方惡意搶注行為，如果權(quán)利人不能提供對(duì)方惡意搶注以及已方商標(biāo)具有一定知名度的證據(jù)，要想獲得滿意的法律保護(hù)近乎不可能。但是，這一做法可以起到亡羊補(bǔ)牢的作用，為權(quán)利人針對(duì)將來(lái)可能發(fā)生的侵權(quán)行為采取法律措施提供有效的權(quán)利依據(jù)。

因此，綜合來(lái)看，在實(shí)行商標(biāo)保護(hù)采取注冊(cè)原則情況下，使用未注冊(cè)商標(biāo)還是弊大于利。不管是國(guó)外大企業(yè)的知名商標(biāo)還是國(guó)內(nèi)個(gè)體戶的無(wú)名商標(biāo)都應(yīng)該在第一時(shí)間申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，這是保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的第一步。

來(lái)源：IPRdaily 作者：張馨 ? 中細(xì)軟移動(dòng)互聯(lián)科技有限公司編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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