究竟誰才是第36類“微信”商標(biāo)的權(quán)利人？

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來源：IPRdaily

作者：未明

原標(biāo)題：究竟誰才是第36類“微信”商標(biāo)的權(quán)利人？

前言

究竟誰才是第36類“微信”商標(biāo)的權(quán)利人？本文將根據(jù)已有的事實(shí)作初步分析，最終結(jié)果還得聽法院的裁判。不過又一次證明：商標(biāo)局的駁回通知重要性，商標(biāo)駁回通知往往是商標(biāo)侵權(quán)的預(yù)警。

事情經(jīng)過：近日，北京中欣銀寶通支付服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱“中欣公司”，好多人簡(jiǎn)稱的“銀寶通公司”不足以描述該公司及該事件）以上海肯德基有限公司（以下簡(jiǎn)稱“肯德基公司”）使用“微信支付”涉嫌商標(biāo)侵權(quán)為由，訴之上海法院。

一、第36類“微信”商標(biāo)

 （一）中欣公司在先注冊(cè)情況

經(jīng)中國商標(biāo)網(wǎng)查詢，中欣安泰投資發(fā)展集團(tuán)有限公司（中欣公司的關(guān)聯(lián)公司）于2011年7月20日申請(qǐng)了在第36類的“微信”商標(biāo)，后于2012年9月14日核準(zhǔn)注冊(cè)。目前該商標(biāo)處于撤銷復(fù)審階段，但撤銷決定沒有正式生效前當(dāng)屬于有效商標(biāo)。

但是，商標(biāo)注冊(cè)證僅僅代表在商標(biāo)申請(qǐng)時(shí)，商標(biāo)局沒有發(fā)現(xiàn)在先的不能注冊(cè)而準(zhǔn)予注冊(cè)。在商標(biāo)注冊(cè)后隨著社會(huì)情況的變更（公眾的認(rèn)知習(xí)慣的變化）以及商標(biāo)權(quán)人對(duì)于商標(biāo)的不當(dāng)使用（包括不限于不使用），都會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)的商標(biāo)被撤銷（連續(xù)三年不使用、誤導(dǎo)公眾或缺乏顯著性）或者維權(quán)不利。

（二）第36類“微信”商標(biāo)使用

1、中欣公司的廣告推廣

官方網(wǎng)頁

第二張右下角有“微信金服”字樣（但是“金服”二字也被阿里巴巴集團(tuán)控股有限公司于2013年3月11日在第36類申請(qǐng)了，目前處于有效狀態(tài)，按照中欣公司的思路，阿里巴巴公司是不也可以訴中欣公司侵權(quán)？）

中欣公司的微信公告認(rèn)證詳情

不知道中欣公司在微信上推廣的自己的“微信服務(wù)”是否能產(chǎn)生商標(biāo)的識(shí)別來源？

2、中欣公司實(shí)際使用的是“中欣”，多用途預(yù)付費(fèi)卡服務(wù)。

金融服務(wù)屬于特殊行業(yè)，需要取得許可。中欣公司在介紹中也提到“中欣卡”是經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)發(fā)行的多用途預(yù)付費(fèi)卡。

《中欣卡》章程規(guī)定“14、持卡人可憑中欣卡在中欣銀寶通特約商戶（包括有實(shí)體店面的網(wǎng)上特約商戶）進(jìn)行交易，使用范圍以中欣銀寶通官方網(wǎng)站上的最新商戶名錄及中欣銀寶通特約商戶的店內(nèi)公告為準(zhǔn)，交易以聯(lián)機(jī)方式完成，并即時(shí)扣除卡內(nèi)金額?！?/p>

二、騰訊公司的“微信支付”

（一）“微信支付”的推出

騰訊公司自2011年推出微信之后，于2013年推出微信支付，經(jīng)過近3年的大量使用，微信支付的用戶眾多，具有較高的市場(chǎng)占有率。

（二）騰訊公司對(duì)“微信支付”的商標(biāo)保護(hù)

在市場(chǎng)推廣的同時(shí)，騰訊公司對(duì)“微信支付”有關(guān)的商業(yè)標(biāo)識(shí)進(jìn)行了注冊(cè)，騰訊公司最早于2013年4月24日在第36類就申請(qǐng)了“微信及圖”商標(biāo)，比中欣公司的申請(qǐng)日晚了一年多的時(shí)間，在2014年4月的駁回通知中就應(yīng)該知曉了在先商標(biāo)存在，應(yīng)該及時(shí)采取措施，根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估及應(yīng)對(duì)。

萬幸的是，截止目前，除了對(duì)于第36類“微信”商標(biāo)未取得，其他商業(yè)標(biāo)識(shí)已盡入手中。

（三）“微信支付”的實(shí)際使用

1、“微信支付”實(shí)際使用方式

騰訊公司所推出的微信產(chǎn)品，打造的不是單一即時(shí)通訊工具，而是圍繞這一工具有眾多的服務(wù)和產(chǎn)品，“微信支付”只是的產(chǎn)品。 

比如 “掃碼支付”的場(chǎng)景介紹，用戶掃描商戶展示在各種場(chǎng)景的二維碼進(jìn)行支付。

步驟1：商戶根據(jù)微信支付的規(guī)則，為不同商品生成不同的二維碼，展示在各種場(chǎng)景，用于用戶掃描購買。

步驟2：用戶使用微信“掃一掃”掃描二維碼后，獲取商品支付信息，引導(dǎo)用戶完成支付。

步驟3：用戶確認(rèn)支付，輸入支付密碼。

步驟4：支付完成后會(huì)提示用戶支付成功，商戶后臺(tái)得到支付成功的通知，然后進(jìn)行發(fā)貨處理。

2、“微信支付”是否會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾混淆誤認(rèn)

首先，根據(jù)以上“微信支付”實(shí)際使用方式的介紹，相關(guān)公眾會(huì)認(rèn)為 “微信支付”是來自手機(jī)微信軟件的提供者騰訊公司的或者與騰訊公司有某種合作關(guān)系的公司出品的，換句話說，“微信支付”與微信即時(shí)通訊工具服務(wù)共同形成了不可分割的整體，沒有進(jìn)行獨(dú)立的商標(biāo)使用，沒有實(shí)際產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。比如京東“小金庫”商標(biāo)侵權(quán)案中的使用方式。

其次，“相關(guān)公眾”會(huì)對(duì)第36類金融服務(wù)施以更高注意義務(wù)，如巨人投資有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案（2011）一中民初字第14455號(hào)第一中級(jí)人民法院所認(rèn)定的“與一般商品或服務(wù)相比，金融服務(wù)的相關(guān)公眾對(duì)于服務(wù)來源的注意程度高于一般服務(wù)。因此，在相關(guān)公眾注意程度較高”

最后，此案屬于商標(biāo)侵權(quán)案件，非商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件，所以法院會(huì)根據(jù)雙方的舉證對(duì)中欣公司對(duì)于商標(biāo)的使用（是否使用及是否擁有知名度）、被訴人對(duì)于商標(biāo)的實(shí)際使用（商標(biāo)是否近似、服務(wù)是否類似）、最終相關(guān)公眾是否會(huì)混淆誤認(rèn)等因素進(jìn)行考慮。

三、結(jié)語

根據(jù)以往案件的走向，中欣公司第9744522號(hào)商標(biāo)的實(shí)際使用證據(jù)將成為該案件最終的勝負(fù)手。

來源：IPRdaily

作者：未明

編輯：IPRdaily趙珍          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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