共享單車專利侵權(quán)了嗎？—對(duì)“永安行”專利侵權(quán)案的評(píng)論

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作者：白偉  蘭臺(tái)知產(chǎn)團(tuán)隊(duì)律師

原標(biāo)題：共享單車專利侵權(quán)了嗎？—對(duì)“永安行”專利侵權(quán)案的評(píng)論

近日永安行共享單車被訴，涉及共享單車行業(yè)核心運(yùn)營(yíng)模式。涉案專利是一件非常典型的“商業(yè)方法+交互式多側(cè)撰寫(xiě)”專利，該案是否會(huì)波及全行業(yè)，共享單車何去何從？該問(wèn)題的解答有待于從涉案專利的可專利性、保護(hù)范圍解釋、侵權(quán)認(rèn)定方式等問(wèn)題的解答入手。

繼“滴滴打車”之后，共享單車火爆全國(guó)，成為又一種影響人們?nèi)粘３鲂械幕ヂ?lián)網(wǎng)+商業(yè)模式。然而，隨著摩拜、小黃車、小藍(lán)車等充斥大街小巷，企業(yè)間的專利戰(zhàn)也拉開(kāi)序幕。在摩拜單車車輛解鎖系統(tǒng)被訴專利侵權(quán)之后，近日，永安行成為又一個(gè)被盯上的企業(yè)。

如果說(shuō)，摩拜被訴屬于小打小鬧，那么永安行被訴，則可能是一場(chǎng)生死之戰(zhàn)，因?yàn)樯姘笇＠婕肮蚕韱诬囆袠I(yè)核心運(yùn)營(yíng)模式。

永安行共享單車被訴侵犯的是一件名為“無(wú)固定取還點(diǎn)的自行車租賃運(yùn)營(yíng)系統(tǒng)及其方法”的專利權(quán)（專利號(hào)：201010602045.8，專利權(quán)人：顧泰來(lái)）。該專利涉及共享單車基于無(wú)固定取還站點(diǎn)運(yùn)營(yíng)的基礎(chǔ)商業(yè)模式。其獨(dú)立權(quán)利要求記載如下：

該專利是一件非常典型的“商業(yè)方法專利+交互式多側(cè)撰寫(xiě)專利”。由于涉及智力活動(dòng)的規(guī)則和方法、互聯(lián)網(wǎng)+、計(jì)算機(jī)通信技術(shù)、多方主體參與等難題，該專利本身的可專利性，保護(hù)范圍，涉及多主體情況下的侵權(quán)認(rèn)定等問(wèn)題，均存在較大爭(zhēng)議。對(duì)此，筆者將在下文中作如下分析：

共享單車專利的可專利性

所謂商業(yè)方法專利，通常是指那些借助數(shù)字化網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)商業(yè)的、有創(chuàng)造性的商業(yè)方法。而涉案專利就符合上述定義，利用互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)共享單車資源有效分配，便于用戶出行。

就商業(yè)方法專利的可專利性，現(xiàn)行法從早期的絕對(duì)否定，到發(fā)展過(guò)程中的態(tài)度曖昧，再到新《專利審查指南》正式在部門(mén)規(guī)章層面予以認(rèn)可。

2017年，新《專利審查指南》第二部分第一章第4.2節(jié)，關(guān)于不屬于專利保護(hù)客體的智力活動(dòng)規(guī)則和方法的定義中，增加了：“涉及商業(yè)模式的權(quán)利要求，如果既包含商業(yè)規(guī)則和方法的內(nèi)容，又包含技術(shù)特征，則不應(yīng)當(dāng)依據(jù)專利法第二十五條排除其獲得專利權(quán)的可能性”的表述。

這一規(guī)定正式確立了我國(guó)商業(yè)方法類申請(qǐng)的有條件保護(hù)原則。

也就是說(shuō)，純商業(yè)方法，諸如商品交易的流程、行政管理的規(guī)則、事務(wù)處理的步驟等，是一種非技術(shù)性的規(guī)則和方法，依然屬于《專利法》第25條第（二）項(xiàng)規(guī)定的人類智力活動(dòng)創(chuàng)造的規(guī)則和方法，不受中國(guó)專利法保護(hù)。

但是，利用信息技術(shù)，如計(jì)算機(jī)硬件、計(jì)算機(jī)軟件、計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)和通信網(wǎng)絡(luò)等多個(gè)相關(guān)、相鄰的技術(shù)，解決了技術(shù)問(wèn)題，獲得了技術(shù)效果，則有可能構(gòu)成商業(yè)方法相關(guān)申請(qǐng)，從而可能獲得專利保護(hù)。

因此，就涉案專利來(lái)講，其利用的是計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)，解決的是技術(shù)問(wèn)題，獲得了技術(shù)效果，應(yīng)當(dāng)具有可專利性。

共享單車專利的保護(hù)范圍解釋

權(quán)利要求的解釋是專利侵權(quán)判斷的核心和前提，由于涉案專利屬于商業(yè)方法專利，對(duì)其保護(hù)范圍的解釋，需要注意兩個(gè)方面:

一方面，要以權(quán)利要求記載的范圍為準(zhǔn)，采用全面覆蓋原則。

所謂全面覆蓋原則，即在判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍，應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征，并以權(quán)利要求中記載的全部技術(shù)特征與被訴侵權(quán)技術(shù)方案所對(duì)應(yīng)的全部技術(shù)特征逐一進(jìn)行比較。被訴侵權(quán)技術(shù)方案未包含一項(xiàng)或一項(xiàng)以上與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征不相同也不等同的技術(shù)特征的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其未落入專利權(quán)的保護(hù)范圍。

也就是說(shuō)，商業(yè)方法相關(guān)專利的保護(hù)范圍，并非以其承載的框架性商業(yè)構(gòu)思為準(zhǔn)，而是以其權(quán)利要求書(shū)記載的內(nèi)容為準(zhǔn)。

可以看出，涉案專利權(quán)利要求1請(qǐng)求保護(hù)的技術(shù)方案中：“車載終端具有定位模塊、處理器等部件，且其用于車輛定位、防盜、接收平臺(tái)信息、用戶認(rèn)證、計(jì)價(jià)收費(fèi)”。基于此，共享單車中OFO（小黃車）的初始版本，自行車車體似乎不包括定位功能，因此，小黃車的初始版本有可能不構(gòu)成侵權(quán)。

另外，“車載終端其還包括車輛信號(hào)輸出模塊用于向車輛使用者提供提示、指示信息”，若相關(guān)共享單車并未包括該技術(shù)特征，則同樣不構(gòu)成侵權(quán)。再者，權(quán)利要求1還包括“車輛搬運(yùn)系統(tǒng)，其接收運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)管理平臺(tái)的指令，對(duì)自行車密度進(jìn)行平衡分布管理”，若相關(guān)共享單車系統(tǒng)并不包括車輛搬運(yùn)系統(tǒng)，則亦不構(gòu)成侵權(quán)。如此種種，不一而足。

另一方面，對(duì)功能或效果限定撰寫(xiě)，應(yīng)該根據(jù)實(shí)施例公開(kāi)的范圍進(jìn)行限制。

采用功能或效果特征限定的權(quán)利要求，其字面保護(hù)范圍非常大，若不加限定，將不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大專利權(quán)的保護(hù)范圍，特別是在商業(yè)方法相關(guān)專利中，極有可能造成保護(hù)純商業(yè)方法的實(shí)質(zhì)效果，不符合專利法不保護(hù)商業(yè)規(guī)則的基本原則。

按照北京高院發(fā)布的《專利侵權(quán)判定指南》第19條規(guī)定：在確定功能性特征的內(nèi)容時(shí)，應(yīng)當(dāng)將功能性特征限定為說(shuō)明書(shū)及附圖中所對(duì)應(yīng)的為實(shí)現(xiàn)所述功能、效果不可缺少的結(jié)構(gòu)、步驟特征。

就涉案專利而言，大量采用了功能性特征。如：“所述的車輛信號(hào)輸出模塊用于向車輛使用者提供提示、指示信息”的技術(shù)特征，該表述字面范圍非常大，而且模糊不清，只有通過(guò)實(shí)施例部分第【0061】段的記載，相關(guān)領(lǐng)域技術(shù)人員才可能弄懂該表述的內(nèi)容，即“該車輛信號(hào)輸出模塊包括 ：自行車狀態(tài)顯示模塊、導(dǎo)航模塊。自行車狀態(tài)顯示模塊，包括待用、占用狀態(tài)；處于占用狀態(tài)的運(yùn)營(yíng)自行車，用戶可以進(jìn)行多次開(kāi)鎖、上鎖操作，具有保留使用功能 ；導(dǎo)航模塊可以接收運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)管理平臺(tái)發(fā)出的導(dǎo)航信息，并發(fā)送至車載終端的處理器，該處理器通過(guò)顯示模塊輸出。”

因此，對(duì)權(quán)利要求1的保護(hù)范圍進(jìn)行解釋時(shí)，必須考慮說(shuō)明書(shū)相關(guān)部分記載的內(nèi)容。

多側(cè)撰寫(xiě)共享單車專利侵權(quán)認(rèn)定

按照專利直接侵權(quán)的判定原則，一方主體必須同時(shí)完成一項(xiàng)專利權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。也就是說(shuō)，在專利直接侵權(quán)中，被控侵權(quán)人如要構(gòu)成專利侵權(quán)，需要實(shí)施專利權(quán)利要求記載的所有步驟，或制造專利產(chǎn)品的全部組件。

而本發(fā)明技術(shù)方案中，涉及多方主體，這種多人共同完成某一方法專利的權(quán)利請(qǐng)求或多人共同制造生產(chǎn)專利產(chǎn)品，每一個(gè)個(gè)體各自分擔(dān)一部分流程或生產(chǎn)部分組分，其所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任制度，稱為聯(lián)合侵權(quán)或分離式侵權(quán)。

在美國(guó)的司法判例中，從BMC案、Muniauction案，再到Akamai案，分離式侵權(quán)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是一個(gè)不斷的發(fā)展和深化的過(guò)程。BMC案件的指導(dǎo)與控制標(biāo)準(zhǔn)確定了分離式侵權(quán)的基礎(chǔ)，即行為人自己沒(méi)有實(shí)施所有步驟，但控制或指導(dǎo)他人實(shí)施專利權(quán)控制下的其他步驟，也視為行為人完成了專利權(quán)控制的所有步驟，構(gòu)成直接侵權(quán)。

Muniauction案進(jìn)一步把指導(dǎo)與控制解釋為傳統(tǒng)侵權(quán)法中替代性責(zé)任，即類似傳統(tǒng)雇傭和代理合作關(guān)系。審理該案的聯(lián)邦巡回法院進(jìn)一步對(duì)強(qiáng)化了BMC案的“控制及指導(dǎo)”標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)為“控制及指導(dǎo)”的先決程度必須符合“在傳統(tǒng)侵權(quán)法上足以判定被告侵權(quán)者為另一方的行為負(fù)替代責(zé)任”的情況。

而Akamai案更是進(jìn)一步明確了所謂代理關(guān)系，應(yīng)與各方之間安排合作關(guān)系相區(qū)別，即使這種安排合作是為了基于避免侵權(quán)的特定目的。如果多個(gè)實(shí)施行為人之間缺少“代理”（agency）關(guān)系，即使各方為了避免侵權(quán)的特定目的，安排“分離”他們的侵權(quán)行為，對(duì)沒(méi)能實(shí)施侵權(quán)所有必需步驟的任何一方，仍然不必為此承擔(dān)責(zé)任。

然而，2014年6月2日，美國(guó)最高法院對(duì)Akamai案做出了非常重要的判決，完全推翻了巡回法院的判決，認(rèn)為在不存在一方主體實(shí)施全部步驟的直接侵權(quán)，或在另一主體控制或指揮的情形下，被告不應(yīng)承擔(dān)引誘侵權(quán)責(zé)任。

本案中，涉案權(quán)利要求1記載了“所述的用戶終端，是用戶自有的具備通訊功能的終端設(shè)備，用于向運(yùn)營(yíng)業(yè)務(wù)管理平臺(tái)發(fā)送租賃服務(wù)請(qǐng)求、指令或查詢，并接收反饋信息；它包括 ：用戶輸入模塊、用戶輸出模塊、用戶發(fā)送模塊和用戶接收模塊 ”的技術(shù)特征，也就是說(shuō)，涉及用戶自有的具備通訊功能的終端設(shè)備。因此，一方主體不可能完成權(quán)利要求記載的所有步驟，不構(gòu)成直接侵權(quán)。若專利權(quán)人不能證明共享單車運(yùn)營(yíng)方對(duì)用戶存在控制或指揮行為，通常較難認(rèn)定構(gòu)成引誘侵權(quán)。

互聯(lián)網(wǎng)+時(shí)代的背景下，“商業(yè)方法+多側(cè)撰寫(xiě)方式專利”將會(huì)越來(lái)越多，對(duì)于可專利、保護(hù)范圍解釋、侵權(quán)認(rèn)定方式的理解，成為迫切的課題。只有對(duì)此類專利的特殊性充分認(rèn)識(shí)，設(shè)定一系列安全閥，才能平衡專利權(quán)人利益和社會(huì)公共利益。

就近期類似專利判決情況來(lái)看，依然任重而道遠(yuǎn)……

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）

作者：白偉  蘭臺(tái)知產(chǎn)團(tuán)隊(duì)律師

編輯：IPRdaily.cn 趙珍

校對(duì)：IPRdaily.cn 縱橫君

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