如何在專利侵權中獲賠千萬身家?

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原標題：侵權賠償額算法教學——如何在專利侵權中獲賠千萬身家

2016年12月8日，握奇公司訴恒寶公司侵犯發(fā)明專利權糾紛案，北京知識產權法院一審判賠侵權賠償額4900萬元外加合理支出律師費100萬元，總計5000萬，一舉刷新北京知識產權法院建院以來最高判賠金額最高判賠記錄。

售價幾十元的USBKey電子設備，最終獲得5000萬的侵權賠償！這么多？

不是都說專利侵權案件“舉證難、賠償低”嗎？

沒錯，專利侵權案的賠償確實不好拿，但是回顧我國專利侵權法律法規(guī)的發(fā)展史，會發(fā)現這是一個不斷發(fā)展不斷完善的過程。

專利侵權案中的賠償額一直很難計算，因為計算時不僅要符合我國相關法律法規(guī)的規(guī)定，還要考慮司法賠償的基本原則，例如：

1、侵權人不得受益原則

在確定專利侵權賠償時，杜絕讓侵權人通過擅自實施他人享有專利權的專利而獲得不當利益是當下司法實踐中的首要原則。全部賠償原則：也可以稱之為全面賠償原則。通常，全面賠償原則覆蓋了侵權行為所造成的財產實際損失和精神利益的實際損害，既包括直接損失也包括間接損失和可得利益。雖然我國司法實踐中并未認可全面賠償原則，但盡可能地考慮專利權人的損失，全面打擊知識產權侵權也是我國司法的當前要務。

2、法定標準原則

法定標準是由法律明文規(guī)定的，當法院無法查清受害人的實際損失和侵權人的盈利數額時所適用的標準。

3、依法裁量原則

在確定損失賠償額時，考慮侵權造成的損害程度、社會影響、侵權方是否存在主觀過錯、侵權方是否為故意侵權、侵權所在地的經濟發(fā)展狀況、侵權人獲利的情況等綜合因素，對侵權賠償數額進行判定。

4、調解解決原則

專利侵權糾紛案件的周期長，在司法實踐中也適用民事調解原則。這樣不僅能夠縮短訴訟時間，節(jié)約訴訟成本，還能夠雙方和氣生財！

我國專利侵權賠償額算法

通常，專利賠償的數額要根據專利法及實施細則來計算

《專利法》第六十五條規(guī)定：

1、侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定

2、實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定

3、權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支

4、權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償

具體來說，當計算專利侵權賠償額時，對于《專利法》第六十五條規(guī)定的四種計算方法的適用是存在先后順序的，

有人認為順序為：

理論界也有認為順序是：

即可以在第一種計算方法“原告損失”和第二種計算方法“被告獲益”中選擇，都無法確定再適用第三種，第三種仍無法確定適用第四種。然而Whatever，這并不是非常重要，

因為通常在計算專利侵權賠償額時，計算方法的適用順序是：

為什么原告損失總是寫在第一位，但是卻很難作為賠償依據？

我們通常如何計算原告損失，銷售量的減少就是損失。

那么銷售量減少乘以合理利潤不就是賠償額了么？

最高人民法院深怕大家想不到這個算法，特別在2015年修改通過的《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十條中寫明：專利法第六十五條規(guī)定的權利人因被侵權所受到的實際損失可以根據專利權人的專利產品因侵權所造成銷售量減少的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積計算。

總結成公式為：

事實上沒那么簡單！

如果侵權發(fā)生后，銷售量不減少呢？

例如：一件專利產品處于市場上升期，每年都會有百分之二十的銷量增加額，因為侵權產品上市，侵占了本來會拓展的市場份額，那么表象非?？赡芫褪卿N售量沒有減少。這時候即便能夠計算清楚，原告也肯定不會選擇這種計算方法。

如果侵權發(fā)生后，銷售量不減反而增加呢？

在高潮迭起、熱點不斷的市場競爭環(huán)境中，侵權產品的銷售和宣傳也會幫助促成產品市場的成熟化，專利產品借力使力擴大自己銷售量也不是沒有的，畢竟依靠廣告刷市場熱度也是一筆巨大的投入。

比如京東和天貓，兩位大佬各自語露機鋒，優(yōu)雅的隔空對架，引來關注熱度，最終兩大平臺雙雙收益，這種事情也并不少見。這樣原告怎么說出口，自然以銷售量減少難以確定為由，忽略第一種計算方法。

如果銷售量減少并非因為侵權呢？

例如某件商品處于市場飽和期，替代產品增多，導致銷量自然下滑。又或者出現產品戰(zhàn)略失利，產品質量問題危害用戶健康等，導致市場份額大幅度下滑。正好這時候提出侵權訴訟，打擊養(yǎng)得肥肥的侵權涉嫌人，同時再獲得一筆賠償。如此計算獲得的賠償，被告顯然不會答應。

所以基于眾多客觀的、實際的原因，通常原告損失是很難在專利侵權賠償計算中適用的，而更加常見的是按照“被告獲益”來計算。

同樣在2015年修改通過的《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十條中規(guī)定：權利人銷售量減少的總數難以確定的，侵權產品在市場上銷售的總數乘以每件專利產品的合理利潤所得之積可以視為權利人因被侵權所受到的實際損失。

總結成公式為：

即便這樣計算也同樣存在上述事例中的眾多情況，但是這種賠償額是基于被告實際過錯的獲益而計算出來的，惡花只能得惡果，這樣計算的機理不僅合法，而且合乎情理。

但是新的問題又來了——產品的利潤能夠都歸結于專利技術么？

換言之產品的利潤是否就是專利帶來的利潤呢？國外有專利貢獻度一說，用來表示產品的利潤由專利所帶來的比例。

文章開頭提到了案例中握奇公司就用此方法：

法院依據最高人民法院司法解釋中關于舉證妨礙的規(guī)定，支持了原告這一請求。最終，法院對原告提出的4900萬元經濟賠償請求予以全額支持。

對于律師費的支持，法院根據2015年修改通過的《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第二十二條權利人主張其為制止侵權行為所支付合理開支的，人民法院可以在專利法第六十五條確定的賠償數額之外另行計算。支持原告請求合理律師費支出100萬元。（好低的律師費）

4814.2萬+85.8萬+100萬=5000萬

目前此案正經歷二審，5000萬會剩下多少我們拭目以待！

專利實施許可費和法定賠償

除了我們剛剛討論的第一種和第二種方法，專利實施許可費計算法和法定賠償兩種計算方式也為改善賠償難、賠償少的問題做出了貢獻。而且這種貢獻正存在逐步擴大的趨勢。

《中華人民共和國專利法修訂草案（送審稿）》在相關法條上進行了修改：第六十八條 侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。對于故意侵犯專利權的行為，人民法院可以根據侵權行為的情節(jié)、規(guī)模、損害后果等因素，在按照上述方法確定數額的一倍以上三倍以下確定賠償數額。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節(jié)等因素，確定給予十萬元以上五百萬元以下的賠償。

如果上述修改最終得以實現，將一改我國的專利侵權損害賠償一直遵循的補償性賠償原則，引入了懲罰性賠償。懲罰性賠償可以提高侵權成本，從而懲罰、威懾侵權行為人和潛在侵權行為人，有效解決目前專利維權“賠償低”問題，有利于遏止重復侵權、群體侵權、跨地區(qū)鏈條式侵權等故意侵權現象的發(fā)生。

改善專利人舉證難的問題

無論選擇上述哪種計算方法，最終讓法院能夠支持的關鍵還在于對于賠償額的證據支持。

2016年4月1日起施行的《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋（二）》第二十七條對專利侵權訴訟中有關賠償數額的舉證規(guī)則進行了一定程度的完善。

第二十七條 權利人因被侵權所受到的實際損失難以確定的，人民法院應當依照專利法第六十五條第一款的規(guī)定，要求權利人對侵權人因侵權所獲得的利益進行舉證；在權利人已經提供侵權人所獲利益的初步證據，而與專利侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，人民法院可以責令侵權人提供該賬簿、資料；侵權人無正當理由拒不提供或提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以根據權利人的主張和提供的證據認定侵權人因侵權所獲得的利益。

第二十八條還指出，權利人、侵權人依法約定專利侵權的賠償數額或者賠償計算方法，并在專利侵權訴訟中主張依據該約定確定賠償數額的，人民法院應予以支持。

《中華人民共和國專利法修訂草案（送審稿）》　第六十八條第三款人民法院認定侵犯專利權行為成立后，為確定賠償數額，在權利人已經盡力舉證，而與侵權行為相關的賬簿、資料主要由侵權人掌握的情況下，可以責令侵權人提供與侵權行為相關的賬簿、資料;侵權人不提供或者提供虛假的賬簿、資料的，人民法院可以參考權利人的主張和提供的證據判定賠償數額。

隨著我國專利制度和司法制度的不斷完善，專利維權難，侵權成本低，權利人難以獲得相應賠償的現象將日趨減少。如今超過千萬的專利侵權賠償額已獲得法院支持，這是否也標志著未來，我國司法制度將為鼓勵創(chuàng)新、保護知識產權提供更強的驅動力和保障。

來源：三友知識產權

作者：小e

編輯：IPRdaily 趙珍   /   校對：IPRdaily   縱橫君

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