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作者:袁博 同濟(jì)大學(xué)
原標(biāo)題:什么是“其他缺乏顯著特征的”—小議商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項(xiàng)
商標(biāo)法第九條規(guī)定,申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)具有顯著特征,便于識(shí)別,并不的與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。其中,“具有顯著特征,便于識(shí)別”指的就是商標(biāo)的顯著性,是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時(shí),能夠讓消費(fèi)者能夠建立起該標(biāo)志與商品或服務(wù)來源的聯(lián)系。
商標(biāo)顯著性是商標(biāo)注冊(cè)的核心要件,正因?yàn)槿绱?,我國《商?biāo)法》第十一條第一款規(guī)定:“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè):(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的;(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;(三)其他缺乏顯著特征的?!?br/>
那么,如何理解《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)的“其他缺乏顯著特征”呢?我們先來看三個(gè)例子:
例一:“賊地道”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書(商評(píng)字[2017]第0000075606號(hào))節(jié)選
我委(注:為商評(píng)委,以下同)認(rèn)為,申請(qǐng)商標(biāo)由純文字“賊地道”構(gòu)成,其使用在指定商品(注:壓力鍋等)上,難以起到區(qū)分商品來源的作用,缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性,已構(gòu)成《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定之情形?!椅瘺Q定如下:申請(qǐng)商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。
例二:“包你好運(yùn)”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書(商評(píng)字[2017]第0000120256號(hào)) 節(jié)選
我委認(rèn)為,申請(qǐng)商標(biāo)“包你好運(yùn)”屬于日常用語,指定使用在面包等商品上,相關(guān)公眾一般不易將其作為商標(biāo)標(biāo)識(shí)進(jìn)行識(shí)別,不能起到區(qū)分商品來源的作用,屬于《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)所指缺乏顯著特征之情形?!椅瘺Q定如下:申請(qǐng)商標(biāo)在復(fù)審商品上的注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。
例三:“互聯(lián)網(wǎng)法律記者沙龍”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書(商評(píng)字[2017]第0000112010號(hào))節(jié)選
我委認(rèn)為,申請(qǐng)商標(biāo)“互聯(lián)網(wǎng)法律記者沙龍”為短語詞句,將其作為商標(biāo)使用在指定服務(wù)(注:培訓(xùn)等)上,不易被作為商標(biāo)識(shí)別,難以起到區(qū)別服務(wù)來源的作用,缺乏應(yīng)有的顯著特征。故申請(qǐng)商標(biāo)已構(gòu)成《中華人民共和國商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)所指的情形?!椅瘺Q定如下:申請(qǐng)商標(biāo)在復(fù)審服務(wù)上的注冊(cè)申請(qǐng)予以駁回。
不難看出,上述商標(biāo)包括過于簡單的文字、口號(hào)或廣告語等等,其共同特征是無法讓消費(fèi)者在心理上意識(shí)到是商標(biāo)。由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆并指明商品來源,因此當(dāng)一個(gè)商業(yè)標(biāo)識(shí)甚至讓消費(fèi)者都不能發(fā)現(xiàn)或者發(fā)現(xiàn)了卻不能意識(shí)到是商標(biāo)時(shí),自然不符合商標(biāo)注冊(cè)的顯著性條件。例如,前述案例中將“包你好運(yùn)”指定使用在面包類商品上或?qū)ⅰ百\地道”指定使用在壓力鍋類商品上,相關(guān)公眾看到后容易將其識(shí)別為一般的廣告宣傳語,因此難以起到區(qū)分商品來源的作用,在不具備“第二含義”的前提下,不具有顯著特征。
在實(shí)踐中,此類商標(biāo)包括過于簡單的線條、過于簡單的幾何圖形、常見的裝飾性圖案、過于簡單的字母組合(如“JT”)、過于簡單的數(shù)字組合(如“5203”)、常用祝頌語(如“新年快樂”)、常見廣告宣傳語(如“有氧生活”、“奇跡在這里產(chǎn)生”)等。
值得注意的是,另一方面,過于復(fù)雜的文字、圖形、數(shù)字、字母或上述要素的組合,同樣屬于“缺乏顯著特征”的商標(biāo)。[1]這是因?yàn)?,就文字商?biāo)而言,文字越多反而會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)的顯著性構(gòu)成不足,這是為什么呢?對(duì)于過于復(fù)雜的文字商標(biāo),雖然具備了足夠的顯著性不會(huì)與其他的商標(biāo)相混同,卻因?yàn)橄M(fèi)者難于記憶而無法發(fā)揮指明商品來源的功能,換言之,過于復(fù)雜的文字商標(biāo),過度的“顯著性”反而導(dǎo)致事與愿違。
正如英國教授杰里米菲利普斯在《商標(biāo)法實(shí)證性分析》一書中指出的那樣,一件商標(biāo)易于記憶的事實(shí)使得其更容易被認(rèn)可顯著性,這是因?yàn)?,這個(gè)商標(biāo)的易于記憶會(huì)方便首次消費(fèi)獲得滿意體驗(yàn)的消費(fèi)者進(jìn)行重復(fù)購買。
值得注意的是,在判斷商標(biāo)是否符合《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)的“缺乏顯著特征”時(shí),必須要以相關(guān)領(lǐng)域的普通消費(fèi)者的視角去分析判斷,即遵循“結(jié)合相關(guān)公眾認(rèn)定原則”[2],具體而言,必須結(jié)合具體的消費(fèi)對(duì)象和群體來判斷。
例如,最高人民法院在“溈山牌及圖”商標(biāo)行政糾紛案中指出,判斷爭議商標(biāo)是否應(yīng)當(dāng)依據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)等規(guī)定予以撤銷時(shí),應(yīng)當(dāng)根據(jù)爭議商標(biāo)指定使用商標(biāo)的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí),從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行判斷,不能因?yàn)闋幾h商標(biāo)含有描述性文字就認(rèn)為其整體缺乏顯著性。本案爭議商標(biāo)由溈山牌文字、拼音及相關(guān)圖形組成,并非僅由溈山文字及拼音組成,其商標(biāo)組成部分亦屬該商標(biāo)的重要組成部分。[3]
因此,不能據(jù)此斷言爭議商標(biāo)應(yīng)當(dāng)依據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項(xiàng)等規(guī)定予以撤銷。
注釋:
[1]董葆霖:《案說商標(biāo)法》,知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2008年版,第65頁。
[2]黃暉:《商標(biāo)法(第二版)》,法律出版社2016年版,第58頁。
[3]參見孔祥?。骸渡虡?biāo)法適用的基本問題》,中國法制出版社2014年版,第77頁。
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作者:袁博 同濟(jì)大學(xué)
編輯:IPRdaily 趙珍 / 校對(duì):IPRdaily 縱橫君
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