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原標(biāo)題：朝法名案|認(rèn)定不正當(dāng)競爭行為應(yīng)基于市場競爭機(jī)制考量
裁判要旨：
市場競爭具有天然的對抗性，也必然導(dǎo)致?lián)p害，但損害本身不具有是與非的色彩，只要該損害并非是直接針對性的、無任何可躲避條件或選擇方式的特定性損害，就不單獨(dú)構(gòu)成評價競爭行為正當(dāng)性的傾向性要件。同時，《反不正當(dāng)競爭法》具有社會法屬性，必須考慮社會公眾的利益，科技進(jìn)步所帶來的商業(yè)模式的改變和技術(shù)創(chuàng)新，公眾有權(quán)利享受。就具有選擇性屏蔽廣告功能的瀏覽器而言，其不針對特定視頻經(jīng)營者，亦未造成競爭對手的根本損害，故開發(fā)、經(jīng)營涉案瀏覽器不足以認(rèn)定為不正當(dāng)競爭行為。
裁判文書：
北京市朝陽區(qū)人民法院
民事判決書
（2017）京0105民初70786號
原告：深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司，住所地廣東省深圳市南山區(qū)高新區(qū)高新南一路飛亞達(dá)大廈5-10樓。
法定代表人：馬化騰，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：唐勇，北京市恒德律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：艾華，北京市恒德律師事務(wù)所律師。
被告：北京世界星輝科技有限責(zé)任公司，住所地北京市朝陽區(qū)酒仙橋路6號院2號樓B座。
法定代表人：周鴻祎，執(zhí)行董事、經(jīng)理。
委托訴訟代理人：趙越，女，該公司員工。
委托訴訟代理人：吳子芳，北京市融泰律師事務(wù)所律師。
原告深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（以下簡稱騰訊公司）與被告北京世界星輝科技有限責(zé)任公司（以下簡稱世界星輝公司）不正當(dāng)競爭糾紛一案，本院立案后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理。騰訊公司的委托訴訟代理人唐勇、艾華，世界星輝公司的委托訴訟代理人趙越、吳子芳到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
騰訊公司向本院提出訴訟請求：判令世界星輝公司賠償我公司經(jīng)濟(jì)損失480萬元、律師費(fèi)19.6萬元以及公證費(fèi)4000元。事實(shí)和理由：我公司系“騰訊視頻”網(wǎng)站（網(wǎng)址為www.qq.com）的合法經(jīng)營人，對該網(wǎng)站依法享有經(jīng)營收益權(quán)?！笆澜缰盀g覽器”軟件系世界星輝公司開發(fā)經(jīng)營，該瀏覽器設(shè)置有廣告過濾功能，用戶使用該功能后可以有效屏蔽我公司網(wǎng)站在播放影片時的片頭廣告和暫停廣告。世界星輝公司的上述行為使得我公司不能就網(wǎng)站影片的片頭及暫停廣告獲取直接收益，使我公司遭受了經(jīng)濟(jì)上的損失。而世界星輝公司屏蔽廣告的行為，提升了其用戶的使用體驗(yàn)度，獲得其商業(yè)價值的提升，其行為違反了誠實(shí)信用原則及公認(rèn)的商業(yè)道德，極大地?fù)p害了我公司的合法權(quán)益。為維護(hù)我公司的合法權(quán)益，故訴至法院，提出上述訴訟請求。
世界星輝公司辯稱，首先，騰訊公司進(jìn)行公證的電腦未清潔，在證據(jù)保全過程中顯示存在金山衛(wèi)士、金山毒霸等殺毒軟件，故騰訊公司所指控的屏蔽廣告的情形可能系上述軟件所導(dǎo)致。其次，我公司與騰訊公司不存在直接競爭關(guān)系。再者，騰訊公司所主張“免費(fèi)+廣告”的經(jīng)營模式不屬于法律所保護(hù)的利益。最后，通過瀏覽器過濾廣告的行為未侵害網(wǎng)站經(jīng)營者的利益，用戶沒有觀看廣告的義務(wù)，廣告攔截也不必然導(dǎo)致視頻網(wǎng)站商業(yè)利益的減損，即使利益受損也屬于正常商業(yè)競爭的結(jié)果。視頻過濾廣告的行為不違反誠實(shí)信用原則及公認(rèn)的商業(yè)道德，我公司研發(fā)的屏蔽廣告技術(shù)，并非針對騰訊公司，而是將是否屏蔽廣告的選擇權(quán)交給了用戶。綜上，我公司不同意騰訊公司的訴訟請求。
當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換和質(zhì)證。對當(dāng)事人無異議的證據(jù)，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。本院認(rèn)定如下事實(shí)：
騰訊公司系一家從事互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營的企業(yè)，其開發(fā)經(jīng)營的騰訊視頻網(wǎng)站為用戶提供視頻在線觀看服務(wù)。騰訊公司通過購買影視作品版權(quán)，提供“免費(fèi)+廣告”及會員制的影視播放服務(wù)，獲得市場競爭力。就視頻網(wǎng)站采取會員制，會員可以不看或關(guān)閉廣告的情形，雙方均予以認(rèn)可。
世界星輝公司亦系一家從事互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營的企業(yè)，其開發(fā)運(yùn)營了網(wǎng)址為www.theworld.cn、版本為7.0.0.108的“世界之窗瀏覽器”。點(diǎn)擊瀏覽器頁面右上角“”按鈕，該按鍵下拉菜單顯示“廣告過濾”選項(xiàng)，點(diǎn)擊“廣告過濾”進(jìn)入瀏覽器“設(shè)置”頁面，“廣告過濾”功能下有四個選項(xiàng)，分別為“不過濾任何廣告、僅攔截彈出窗口、強(qiáng)力攔截頁面廣告、自定義過濾規(guī)則 添加規(guī)則”，該瀏覽器默認(rèn)選項(xiàng)為“僅攔截彈出窗口”。點(diǎn)擊“添加規(guī)則”字樣，頁面跳轉(zhuǎn)至“世界之窗論壇”，顯示標(biāo)題為“如何自定義世界之窗的廣告過濾規(guī)則”帖子，該貼子顯示由“開發(fā)團(tuán)隊(duì)”于2013年7月25日發(fā)布，并對“如何使用過濾規(guī)則、如何編寫過濾規(guī)則、如何發(fā)布及更新過濾規(guī)則”進(jìn)行了說明。需要說明的是，在該瀏覽器頁面，沒有任何廣告過濾功能的顯示或提示。
世界星輝公司亦使用上述同一版本的“世界之窗瀏覽器”，在瀏覽器“設(shè)置”頁面中勾選“不過濾任何廣告”功能后，訪問網(wǎng)址為www.9kmv.org的網(wǎng)站，顯示該網(wǎng)站首頁有多個涉及色情、賭博等不良內(nèi)容的廣告。在瀏覽器“設(shè)置”頁面的“廣告過濾”功能中勾選“強(qiáng)力攔截頁面廣告”按鈕，再訪問上述網(wǎng)站，該不良廣告內(nèi)容均被屏蔽、無法顯示。重復(fù)上述操作，分別訪問網(wǎng)址為http://566dh.com、http://cc377.com/index.html、http://www.xiuluoli.com、http://303aaa.com、http://jjaaw.com、http://www.mmav5858.com等網(wǎng)站，與上述情形顯示一致。2017年11月27日、2017年11月28日，北京市方圓公證處對上述網(wǎng)頁的瀏覽過程進(jìn)行了證據(jù)保全公證。
騰訊公司認(rèn)可世界星輝公司的涉案此款瀏覽器默認(rèn)對彈窗廣告進(jìn)行攔截。
上述片頭廣告播放完畢后，即播放影片正式內(nèi)容，隨機(jī)拖動進(jìn)度條并暫停播放，在影片播放頁面彈出“廣告”小窗口，點(diǎn)擊該廣告，網(wǎng)站跳轉(zhuǎn)至相應(yīng)廣告頁面。繼續(xù)在搜索欄中搜索電影“半熟少女”，在瀏覽器“設(shè)置”頁面中勾選“強(qiáng)力攔截頁面廣告”按鈕，返回播放頁面后，點(diǎn)擊播放該影片，顯示“廣告君被攔截插件誤傷啦，還有45秒播放視頻”的字樣，45秒倒計(jì)時結(jié)束后，影片可正常播放；拖動進(jìn)度條隨機(jī)暫停播放，未顯示“廣告”窗口。在瀏覽器“設(shè)置”頁面中勾選“不過濾任何廣告”按鈕，繼續(xù)播放該影片，即顯示75秒的片頭廣告和暫停廣告彈窗。點(diǎn)擊播放其他視頻，均與上述情形一致。2017年11月28日，北京市方圓公證處對上述網(wǎng)頁的瀏覽過程進(jìn)行了證據(jù)保全公證。
訪問百度網(wǎng)站，搜索“QQ瀏覽器”，進(jìn)入網(wǎng)址為http://browser.qq.com/?adtag=SEM1的網(wǎng)站，該網(wǎng)站標(biāo)簽欄顯示“QQ瀏覽器9官方網(wǎng)站”，下載并安裝QQ瀏覽器。點(diǎn)擊該瀏覽器右上角“”按鈕，進(jìn)入瀏覽器“設(shè)置”頁面，點(diǎn)擊“廣告過濾”選項(xiàng)，顯示可選擇是否“開啟廣告過濾”按鈕。勾選該功能后，在新打開的網(wǎng)頁中輸入網(wǎng)址http://v.ifeng.com/video_9579867.shtml，顯示名為“《生生不息》：李玉剛呼吁‘每周一素’保護(hù)生態(tài)”的視頻，該頁面直接播放視頻內(nèi)容，未顯示片頭廣告；拖動進(jìn)度條隨機(jī)暫停播放，亦未顯示廣告彈窗。返回瀏覽器“設(shè)置”頁面中的“廣告過濾”功能，取消已勾選的“開啟廣告過濾”按鈕，重新播放上述視頻，顯示有15秒倒計(jì)時的片頭廣告；點(diǎn)擊暫停按鈕，顯示廣告彈窗。另播放名為“梁宏達(dá)揭秘婚戀網(wǎng)站：一夜情‘陷阱‘比比皆是”、“梁宏達(dá)：你閨蜜搶了男朋友 你抽誰”等視頻，重復(fù)上述操作，與上述情形均一致。2017年11月29日，北京市方圓公證處對上述網(wǎng)頁的瀏覽過程進(jìn)行了證據(jù)保全公證。
騰訊公司為證明視頻中的廣告系其重要收入來源，提交了其2013-2017部分季度業(yè)績報告，該報告顯示“2017年第一季度財(cái)務(wù)分析，媒體廣告收入（主要包括新聞、視頻及音樂的廣告位產(chǎn)生的收入）增長20%至25.09億元，主要反映移動端媒體平臺騰訊新聞及騰訊視頻收入的增長”、“2017年第二季度財(cái)務(wù)分析，媒體廣告收入增長48%至40.77億元”、“2016年第三季度財(cái)務(wù)分析，網(wǎng)絡(luò)廣告業(yè)務(wù)收入同比增長51%至74.49億元，效果廣告收入增長至43.68億元，主要來自微信朋友圈、移動端新聞應(yīng)用及微信公眾賬號廣告收入的貢獻(xiàn)；品牌展示廣告增長至30.81億元，主要反映來自移動端平臺（如騰訊新聞）”……
另，騰訊公司在本案中主張律師費(fèi)19.6萬元、公證費(fèi)4000元，但僅提供了金額為50 000元的律師費(fèi)發(fā)票及相應(yīng)委托代理合同。
上述事實(shí)，有公證書、網(wǎng)頁打印件、發(fā)票及當(dāng)事人陳述等證據(jù)在案佐證。
本院認(rèn)為：騰訊公司以不正當(dāng)競爭為由主張世界星輝公司侵權(quán)，其前提在于雙方構(gòu)成市場環(huán)境下的競爭關(guān)系。就本案雙方經(jīng)營范圍及經(jīng)營的內(nèi)容而言，一方為經(jīng)營視頻播放的主體、一方系瀏覽器的開發(fā)經(jīng)營主體，兩者經(jīng)營范圍不同。但應(yīng)當(dāng)看到，兩者均是通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)其經(jīng)營目的、獲取經(jīng)營收益，兩者享有共同的網(wǎng)絡(luò)用戶，且兩者的結(jié)合能實(shí)現(xiàn)雙方的各自利益，重要的是兩者的利益有交叉。由此，可以看到市場競爭，尤其是依托于互聯(lián)網(wǎng)的經(jīng)營競爭，往往是相互交織和跨界的，體現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營的交織性，市場界限日趨模糊，跨界經(jīng)營日趨便利；兩者經(jīng)營使用的獲利平臺、渠道、途徑、對象相同，兩者的利益有著不可分割的聯(lián)系。
因而，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定兩者存在事實(shí)上的競爭關(guān)系。如果僅將競爭關(guān)系限于同業(yè)競爭者之間的關(guān)系過于狹窄，不能規(guī)范許多事實(shí)上的競爭行為，不利于規(guī)制市場的競爭行為。事實(shí)上，競爭行為除直接使同業(yè)競爭者受到損害外，還會使其他參與市場競爭的經(jīng)營者受到損害。從我國《反不正當(dāng)競爭法》對不正當(dāng)競爭行為的界定看，并未要求嚴(yán)格的競爭關(guān)系。故，本院對世界星輝公司提出的兩者沒有競爭關(guān)系的答辯意見不予采納。
騰訊公司主張從違反誠實(shí)信用原則的角度保護(hù)其權(quán)利。在判斷世界星輝公司的產(chǎn)品及經(jīng)營行為是否違反誠實(shí)信用原則的基礎(chǔ)是在市場競爭的環(huán)境下去考量、探究。
市場競爭是不同經(jīng)營者之間對市場機(jī)會或市場利益得失展開的爭奪，最終都是為了獲得更多的商業(yè)機(jī)會。因而，市場競爭具有天然的“損人利己”特性，反映出市場競爭具有強(qiáng)烈的對抗性。就本案而言，視頻內(nèi)容的播放，要通過對瀏覽器的使用。由此，致使原、被告雙方具有利益沖突、形成競爭對抗。
《反不正當(dāng)競爭法》具有行為法屬性，即重在根據(jù)行為特征認(rèn)定競爭行為的正當(dāng)性。而對行為本身的關(guān)注應(yīng)放眼于是否擾亂“市場競爭秩序”和其他經(jīng)營者合法權(quán)益。認(rèn)定競爭行為的正當(dāng)性主要是從客觀角度進(jìn)行衡量。市場競爭的一般邏輯是優(yōu)勝劣汰，因此有競爭就必然有損害，絕對不能因?yàn)橛袚p害結(jié)果就簡單推導(dǎo)競爭行為具有非正當(dāng)性。換言之，一般而言，市場競爭產(chǎn)生的損害也即競爭性損害是中性的，不具有是與非的色彩。這就是損害中性，即競爭行為的損害或者說由競爭行為給其他競爭者造成損害是常態(tài)，損害本身通常不單獨(dú)構(gòu)成評價競爭行為正當(dāng)性的傾向性要件，只有特定的損害才成為不正當(dāng)競爭的考量因素。
互聯(lián)網(wǎng)運(yùn)營商運(yùn)用技術(shù)手段研發(fā)新產(chǎn)品、提供新服務(wù)參與市場的競爭行為，就要查明這種技術(shù)手段研發(fā)的產(chǎn)品、提供的服務(wù)是否正當(dāng)。首先，在世界星輝公司運(yùn)營的瀏覽器頁面上沒有任何的過濾廣告的顯示、提示，在點(diǎn)擊頁面右上角“”下拉菜單才能看到“廣告過濾”的選項(xiàng)。這個過程說明，不能直接、簡單獲取，這個過程需要一定的操作，非直接獲取。這里需要強(qiáng)調(diào)的是，這個過程是必須有意尋找、獲取的。其次，從廣告過濾的選項(xiàng)看，不是僅有過濾廣告的選項(xiàng)，而是有四個選項(xiàng)，其中有“不過濾任何廣告”的選項(xiàng)，而且該選項(xiàng)為排列在第一選擇上。故從選項(xiàng)上看，選項(xiàng)的內(nèi)容全面、非單一針對性，故而不具有任何的針對性；從選項(xiàng)的排列順序上以不過濾任何廣告作為首選，說明最大限度地考慮在其瀏覽器上播放的內(nèi)容的利益；從涉案瀏覽器默認(rèn)的選項(xiàng)看僅是“僅攔截彈出窗口”，而對此雙方均已認(rèn)可、沒有異議。這種態(tài)度，也反映了雙方對彈窗廣告中以色情、賭博等不良廣告為主的行為予以制止。由此，由廣告過濾的選項(xiàng)看，反映出瀏覽器運(yùn)營方對在該瀏覽器上播放的內(nèi)容，不存在任何的主觀故意的行為。主觀上不存在故意損壞他人的利益，因此不應(yīng)具有不正當(dāng)性。第三，從涉案過濾視頻廣告的使用狀態(tài)看。在上述“廣告過濾”選項(xiàng)中，用戶需要勾選“強(qiáng)力攔截頁面廣告”選項(xiàng)才能實(shí)現(xiàn)廣告過濾功能，并非直接、無選擇地屏蔽視頻廣告。從涉案過濾廣告的使用狀況看，進(jìn)一步反映出瀏覽器運(yùn)營商就廣告過濾的設(shè)置上不具有主觀故意性，以及其所實(shí)施行為不具有不當(dāng)性。第四，該瀏覽器軟件廣告過濾功能的使用，沒有破壞視頻作品的內(nèi)容，不構(gòu)成對視頻作品權(quán)利人根本利益的損害。綜上，涉案具有過濾、屏蔽廣告功能的瀏覽器，不具有對騰訊公司經(jīng)營造成直接針對性的、無任何可躲避條件或選擇方式的特定性損害。
競爭行為的正當(dāng)性應(yīng)按照公認(rèn)的商業(yè)道德標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量和判斷。其認(rèn)定，要從行業(yè)的慣例和公認(rèn)的行為標(biāo)準(zhǔn)予以把握。合乎商業(yè)道德的判斷所依據(jù)的是商業(yè)活動中實(shí)際的或者客觀的做法或者慣例。行業(yè)經(jīng)營者在其所屬領(lǐng)域內(nèi)的實(shí)際做法，是判斷商業(yè)慣例標(biāo)準(zhǔn)的依據(jù)；而該實(shí)際做法，決定了“誠實(shí)”方法的現(xiàn)實(shí)性。因此，“誠實(shí)”、“公平”必須在實(shí)際的、客觀的商業(yè)慣例的框架下判斷認(rèn)定。從查證的事實(shí)：下載并安裝騰訊公司運(yùn)營的QQ瀏覽器，點(diǎn)擊該瀏覽器右上角“”按鈕，進(jìn)入瀏覽器“設(shè)置”頁面，點(diǎn)擊“廣告過濾”選項(xiàng)，顯示可選擇是否“開啟廣告過濾”按鈕。勾選該功能后，在新打開的網(wǎng)頁中輸入網(wǎng)址http://v.ifeng.com/video_9579867.shtml，顯示名為“《生生不息》：李玉剛呼吁‘每周一素’保護(hù)生態(tài)”的視頻，該頁面直接播放視頻內(nèi)容，未顯示片頭廣告；拖動進(jìn)度條隨機(jī)暫停播放，亦未顯示廣告彈窗。返回瀏覽器“設(shè)置”頁面中的“廣告過濾”功能，取消已勾選的“開啟廣告過濾”按鈕，重新播放上述視頻，顯示有15秒倒計(jì)時的片頭廣告；點(diǎn)擊暫停按鈕，顯示廣告彈窗……可以看出騰訊公司自己運(yùn)營的瀏覽器也具有廣告過濾功能以及“廣告過濾”、“不過濾廣告”的選擇和使用。這同時也說明了騰訊公司自己的瀏覽器也是與其所訴世界星輝公司運(yùn)營的瀏覽器一樣的具有廣告過濾功能，并且能夠選擇、使用，達(dá)到過濾廣告的效果。由此看出，無論是世界星輝公司運(yùn)營的瀏覽器，還是騰訊公司自己運(yùn)營的瀏覽器，都具有廣告過濾功能的選擇、使用，都可達(dá)到屏蔽廣告的效果、目的。事實(shí)上，視頻網(wǎng)站均采取會員可以不看或關(guān)閉廣告的方式，也是在其使用觀看視頻的瀏覽器從技術(shù)上做到過濾、屏蔽廣告的效果、目的。這說明，瀏覽器具有廣告過濾功能是行業(yè)的慣例、共同的經(jīng)營模式，是一種通用的功能、具有一定的普遍性，達(dá)到了行業(yè)通行的程度。這種普遍性，在其具有的“過濾廣告”的選項(xiàng)下，運(yùn)營商的地位平等、需求平等，獲取利益的“干擾”也是均等機(jī)會。盡管慣例并不必然地等同于合法，但應(yīng)當(dāng)看到此時的慣例，具有多種選項(xiàng)，重要的是具有“過濾廣告”的選項(xiàng)，在該功能不針對任何主體的前提下，從而不能當(dāng)然地認(rèn)定其行為具有不當(dāng)性的結(jié)論。
正當(dāng)?shù)母偁帒?yīng)當(dāng)是以最低的價格和最高的質(zhì)量提供商品或服務(wù)，以質(zhì)優(yōu)價低的方式從事競爭。不正當(dāng)競爭則是以優(yōu)質(zhì)低價的正當(dāng)競爭方式以外的不正當(dāng)競爭手段獲取交易機(jī)會和競爭優(yōu)勢，以欺騙等方式損害消費(fèi)者。涉及本案盡管過濾廣告會影響視頻網(wǎng)站的收益，但對視頻網(wǎng)站的收益，我們應(yīng)做全面、發(fā)展性的考量。騰訊公司認(rèn)可其視頻網(wǎng)站采取的仍是“免費(fèi)+廣告”的經(jīng)營模式，即在實(shí)行會員制的基礎(chǔ)上，會員可以選擇不看廣告，非會員需要觀看廣告。這種經(jīng)營模式反映出廣告收入，并非視頻網(wǎng)站的唯一收入、全部收入；且，騰訊公司就其就其損失，提供的財(cái)務(wù)分析亦未體現(xiàn)騰訊視頻網(wǎng)站中的片頭廣告及暫停廣告的對應(yīng)收益。即使用過濾功能、屏蔽廣告只是影響騰訊公司網(wǎng)絡(luò)視頻服務(wù)經(jīng)營者部分利益，并不能對其產(chǎn)生根本性影響。應(yīng)當(dāng)明確，任何經(jīng)營者均不負(fù)有尊重他人的商業(yè)模式、維護(hù)其他經(jīng)營者的利益的義務(wù)，這是市場經(jīng)濟(jì)競爭法則的體現(xiàn)。而且，競爭要在發(fā)展中考量，這種發(fā)展也要體現(xiàn)在行業(yè)的發(fā)展上，由此“免費(fèi)+廣告”的商業(yè)模式，也不應(yīng)是不變的，而是要順應(yīng)技術(shù)、社會、網(wǎng)絡(luò)用戶的需要進(jìn)行調(diào)整。事實(shí)上，視頻網(wǎng)站的發(fā)展在于通過自身的經(jīng)營、服務(wù)，吸引、開拓更廣泛的會員，以此提高收益、沖銷購買版權(quán)成本；減少廣告，給網(wǎng)絡(luò)用戶提供最低的觀看成本、最高的服務(wù)質(zhì)量應(yīng)是視頻網(wǎng)站發(fā)展的趨勢。這種調(diào)整應(yīng)當(dāng)在市場的競爭環(huán)境下進(jìn)行，而不是通過法律的規(guī)制來調(diào)整。需要明確的是，“商業(yè)模式”本身作為市場經(jīng)濟(jì)條件下自由競爭的產(chǎn)物，就是要將其留在自由競爭的領(lǐng)域，讓優(yōu)勝劣汰的市場機(jī)制決定其命運(yùn)。本案中，“免費(fèi)+廣告”并非互聯(lián)網(wǎng)視頻網(wǎng)站唯一或主要的生存模式；含有屏蔽軟件的制作、使用是經(jīng)營者出于市場利益最大化而進(jìn)行的經(jīng)營行為，同時也是為網(wǎng)絡(luò)用戶自愿選擇提供的合理機(jī)會。
《反不正當(dāng)競爭法》同樣具有社會法的屬性，在認(rèn)定競爭行為正當(dāng)與否時，不能僅考慮競爭者的利益，還要考慮整個社會公眾的利益。誠實(shí)信用原則也需要從社會角度考量，而非僅涉及雙方利益。在互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)下，廣大網(wǎng)絡(luò)用戶的利益即為社會公共利益。從查證的事實(shí)看，無論是世界星輝公司運(yùn)營的瀏覽器，還是騰訊公司自己運(yùn)營的瀏覽器，在具有廣告過濾功能的前提下，是否使用、如何選擇，其權(quán)利不在瀏覽器運(yùn)營商而是用戶。從過濾廣告使用的流程看，功能的使用需要一定程序的操作，因而說明用戶具有使用的意愿、需求。而科技進(jìn)步帶來的成果、實(shí)惠，網(wǎng)絡(luò)用戶有權(quán)利享受它。促進(jìn)商業(yè)模式的改變和技術(shù)創(chuàng)新，實(shí)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)用戶福利最大化，以此實(shí)現(xiàn)公眾利益，這恰恰是市場機(jī)制的正常運(yùn)行原理和趨勢。從上述查證的事實(shí)，我們還可以看到，競爭的屬性決定了競爭者之間的損害，這種損害必然導(dǎo)致“干擾”，但“干擾”通常并非不正當(dāng)，是通過網(wǎng)絡(luò)用戶的選擇、使用達(dá)到過濾廣告的結(jié)果。是否使用特定互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或者服務(wù)，取決于網(wǎng)絡(luò)用戶的自愿選擇。在觀看視頻過程中，網(wǎng)絡(luò)用戶利益的知情權(quán)選擇權(quán)，是體現(xiàn)保護(hù)社會公眾利益行為的重要因素。我們看到，網(wǎng)絡(luò)用戶在瀏覽視頻時，使用的是自己的設(shè)備、支付了上網(wǎng)費(fèi)用；在世界星輝公司具有涉案的屏蔽廣告功能的瀏覽器，由網(wǎng)絡(luò)用戶自主選擇開啟或關(guān)閉，世界星輝公司不存在主動誘導(dǎo)開啟的情形，這恰恰證明涉案瀏覽器并無侵犯他人權(quán)益的意圖、故意；法律不排除、不限制、不禁止網(wǎng)絡(luò)用戶具有選擇權(quán)，意味著網(wǎng)絡(luò)用戶在瀏覽免費(fèi)視頻時，不負(fù)有觀看廣告的義務(wù)，這是網(wǎng)絡(luò)用戶所享有的選擇權(quán)，這種選擇權(quán)要通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商的產(chǎn)品或者商業(yè)模式來實(shí)現(xiàn)，立足于本案的就是具有可選擇性的可屏蔽廣告功能的瀏覽器。試想，非會員在觀看到廣告時離位不觀看與使用有過濾、屏蔽廣告功能的瀏覽器，除形式上的區(qū)別外，對于不觀看廣告沒有實(shí)質(zhì)的區(qū)別。除非另有約定，網(wǎng)絡(luò)用戶對視頻網(wǎng)站的經(jīng)營者不承擔(dān)任何義務(wù)，即不負(fù)有必須觀看網(wǎng)絡(luò)廣告的義務(wù)。從客觀實(shí)際上講，網(wǎng)絡(luò)用戶對具有廣告屏蔽功能的瀏覽器具有現(xiàn)實(shí)需求。
綜上，法律對經(jīng)營模式的保護(hù)要謹(jǐn)慎，要給予市場最大的競爭環(huán)境。應(yīng)當(dāng)注意嚴(yán)格把握適用條件，以避免不適當(dāng)干預(yù)而阻礙市場自由競爭。市場競爭具有創(chuàng)造性破壞的屬性，是一種創(chuàng)造性破壞的過程。市場經(jīng)濟(jì)越發(fā)達(dá)，這種創(chuàng)造性破壞越激烈。如果經(jīng)營者經(jīng)營依托的產(chǎn)品或者服務(wù)確實(shí)有利于消費(fèi)者、廣大的網(wǎng)絡(luò)用戶，保護(hù)該利益同時也不至于損害公共利益，則該行為不應(yīng)受到法律的禁止。就互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域中具有選擇性屏蔽廣告功能瀏覽器而言，其不針對特定視頻經(jīng)營者的行為；網(wǎng)絡(luò)用戶對瀏覽器廣告屏蔽功能的使用，雖造成廣告被瀏覽次數(shù)的減少，但此種減少并不構(gòu)成法律應(yīng)予救濟(jì)的“實(shí)際損害”，只損害競爭對手的部分利益、影響部分網(wǎng)絡(luò)用戶的選擇，還達(dá)不到特定的、影響其生存的程度，則不存在對市場的干擾、構(gòu)不成對騰訊公司利益的根本損害。故，本院對世界星輝公司開發(fā)、經(jīng)營涉案具有選擇性過濾、屏蔽廣告功能的瀏覽器的行為認(rèn)定不足以構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。
綜上，依照《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二條之規(guī)定，判決如下：
駁回原告深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司的全部訴訟請求。
案件受理費(fèi)46 800元，由原告深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司負(fù)擔(dān)（已交納）。
如不服本判決，可在本判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于北京知識產(chǎn)權(quán)法院。
審 判 長 林子英
審 判 員 崔樹磊
代 理 審 判 員 李一可
二Ｏ一八 年 一 月 二十六 日
書 記 員 雒 欣
書 記 員 梁 晨
來源：朝陽知產(chǎn)
編輯：IPRdaily趙珍 校對：IPRdaily縱橫君
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