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原標(biāo)題：商標(biāo)注冊便利化改革政策解讀（十一）：商標(biāo)異議審查工作概述
4月3日-4日，由商標(biāo)局、商評(píng)委和中華商標(biāo)協(xié)會(huì)聯(lián)合舉辦的商標(biāo)注冊便利化改革政策解讀集中宣講活動(dòng)在北京圓滿結(jié)束。為期兩天的集中宣講期間，來自商標(biāo)局和商評(píng)委的多名專家和業(yè)務(wù)骨干就相關(guān)議題對商標(biāo)注冊便利化改革政策進(jìn)行重點(diǎn)突出、要點(diǎn)細(xì)致的解讀。本文將介紹商標(biāo)注冊便利化改革政策解讀（十一）：商標(biāo)異議審查工作概述.
商標(biāo)異議審查工作概述
程麗元 商標(biāo)局異議二處副處長
畢業(yè)于中國政法大學(xué) 多年從事商標(biāo)審查及異議審理工作
感謝此次集中宣講活動(dòng)，搭建了就商標(biāo)注冊便利化改革的相關(guān)政策進(jìn)一步解讀和交流的平臺(tái)。2016年、2017年工商總局連續(xù)兩年出臺(tái)商標(biāo)注冊便利化改革意見，2018年3月21日又制定了和發(fā)布了《商標(biāo)注冊便利化改革三年攻堅(jiān)計(jì)劃2018-2010》。此次攻堅(jiān)計(jì)劃涵蓋了商標(biāo)審查周期縮短、完善審查機(jī)制、簡化申請程序、合理調(diào)整規(guī)費(fèi)、加強(qiáng)信息化建設(shè)、壓縮紙質(zhì)檔案存量、推動(dòng)商標(biāo)法修改等一系列舉措，以期在2020年建成優(yōu)質(zhì)便捷高效的商標(biāo)注冊、管理體系，達(dá)到世界第一梯隊(duì)的領(lǐng)先水平。商標(biāo)異議是商標(biāo)授權(quán)確權(quán)過程中的重要程序，也是權(quán)利人行使權(quán)利的重要環(huán)節(jié)。商標(biāo)局異議部門積極踐行商標(biāo)注冊便利化改革的相關(guān)措施，加強(qiáng)商標(biāo)權(quán)行政保護(hù)力度，充分發(fā)揮了異議的職能作用。
鑒于商標(biāo)局異議形審部門同志已就商標(biāo)形審相關(guān)政策及措施作了詳細(xì)介紹，所以在這里主要向大家介紹商標(biāo)異議實(shí)審工作的相關(guān)情況，有以下四個(gè)方面：
一、商標(biāo)異議程序概述及制度價(jià)值
（一）商標(biāo)異議制度介紹
商標(biāo)異議是指自然人、法人或者其他組織在法定期限內(nèi)對商標(biāo)注冊申請人經(jīng)商標(biāo)局初步審定并刊登公告的商標(biāo)提出不同意見，請求商標(biāo)局撤銷對該商標(biāo)的初步審定，由商標(biāo)局依法作出準(zhǔn)予注冊或不予注冊決定的制度。提出異議的一方為異議人，商標(biāo)注冊申請人為被異議人，該初步審定商標(biāo)為被異議商標(biāo)。2013年新修訂的《商標(biāo)法》及實(shí)施條例中對異議程序規(guī)定的變化：1、增加了對異議人主體資格的限制；2、明確了提出異議申請的理由；3、簡化了商標(biāo)異議確權(quán)程序；4、增加了對異議審查時(shí)限的明確規(guī)定；5、突出、明確了誠信信用原則，強(qiáng)化了對商標(biāo)惡意搶注的規(guī)制。
（二）商標(biāo)異議程序與商標(biāo)注冊申請審查的聯(lián)系與區(qū)別
商標(biāo)異議程序與商標(biāo)注冊申請審查都是商標(biāo)注冊程序中的重要組成部分，兩者既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者聯(lián)系體現(xiàn)在均是商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的重要程序，都是在現(xiàn)有《商標(biāo)法》框架下，審查標(biāo)準(zhǔn)原則上具有一致性。二者的區(qū)別一是，我國目前采取的商標(biāo)注冊制原則，申請人在申請注冊時(shí)不需要提交商標(biāo)的使用證據(jù)，注冊申請程序中也只有申請人一方，而異議階段存在雙方當(dāng)事人，且需提交商標(biāo)使用等相關(guān)證據(jù)。二是，商標(biāo)異議的審查及商標(biāo)近似的判斷更多的體現(xiàn)了經(jīng)營主體實(shí)際使用商標(biāo)及產(chǎn)品的市場狀況等，具有一定的“個(gè)案”性。三是，商標(biāo)注冊審查屬于主動(dòng)審查，異議審查屬于被動(dòng)審查。四是，兩程序適用的法律條款不完全相同。
（三）異議的意義及救濟(jì)程序
1、保護(hù)在先權(quán)利人、利害關(guān)系人的利益，
2、保護(hù)消費(fèi)者的利益
3、維護(hù)社會(huì)公眾利益和公序良俗
4、有利于社會(huì)公眾對商標(biāo)審查工作進(jìn)行監(jiān)督。
5、向公眾傳遞誠實(shí)守信的價(jià)值取向，促進(jìn)市場主體及其他市場參與者崇尚創(chuàng)新及保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)的提升。
——商標(biāo)異議救濟(jì)程序
——商標(biāo)異議審限
根據(jù)《商標(biāo)法》第三十五條，異議審限：自初步審定并公告期滿之日起12個(gè)月內(nèi)。特殊情況下，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門批準(zhǔn)延長六個(gè)月。
二、商標(biāo)異議實(shí)審實(shí)效及便利化措施
（一）異議實(shí)審實(shí)效——進(jìn)一步提高案件審理質(zhì)效、完善審理機(jī)制、強(qiáng)化權(quán)利保護(hù)、縮短審理周期。
2017年，異議申請量持續(xù)高位運(yùn)行，商標(biāo)注冊申請審查速度加快、商標(biāo)各項(xiàng)申請費(fèi)用減半使異議申請量進(jìn)一步增大，同比2016年有加速增長趨勢。
截至2017年12月31日，商標(biāo)局共收到異議申請72575件，同比增長26.9%，審查完成異議案件63004件，同比增長30.7%，異議成立率（包括部分成立）為34.25%，較去年年底的28.8%進(jìn)一步提升，其中作出不予注冊決定的16047件，作出部分不予注冊決定的4137件。
在保證審限的基礎(chǔ)上審查周期進(jìn)一步縮短，基本沒有產(chǎn)生新的積壓。
（二）便利化措施
1、異議部門積極貫徹落實(shí)商標(biāo)注冊便利化改革的要求，已全面實(shí)行了獨(dú)任制、提高審查效率，確保嚴(yán)格按照法定審限完成異議審理任務(wù)。
2、優(yōu)化、加快信息化建設(shè)
（1）、計(jì)算機(jī)三期系統(tǒng)優(yōu)化，優(yōu)化檢索條件，提高同類案件檢索的精準(zhǔn)度。
（2）科學(xué)設(shè)計(jì)分文系統(tǒng)，根據(jù)相似的案件事實(shí)合并審理等，提高審理效率。
（3）研究異常名錄的可適用性。加強(qiáng)對數(shù)據(jù)的智慧化分析，對于沒有真實(shí)使用意圖大量搶注、囤積商標(biāo)資源的行為及頻繁搶注他人在先具有一定知名度商標(biāo)或其他合法權(quán)益的行為進(jìn)行分析、歸類，及時(shí)掌握申請人申請注冊商標(biāo)的動(dòng)機(jī)，并作為對在后案件行為人主觀惡意判斷的參考。
（4）利用企業(yè)信用信息，互聯(lián)網(wǎng)搜索平臺(tái)搜集相關(guān)信息，加強(qiáng)與其他相關(guān)部門的信息溝通過和資源共享等，增強(qiáng)案件判斷依據(jù)的科學(xué)性和客觀性，進(jìn)一步推動(dòng)案件審理更加公平公正、符合客觀事實(shí)。
3、加強(qiáng)相關(guān)理論研究及前瞻性研究，進(jìn)一步統(tǒng)一案件審理標(biāo)準(zhǔn)，提高審理質(zhì)量。例如對在先權(quán)利/權(quán)益保護(hù)相關(guān)問題的研究、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)使用新問題、人工智能的應(yīng)用帶來的相關(guān)法律問題等相關(guān)問題的研究。
三、異議審查新情況、新發(fā)展
（一）申請量逐步上升、審限壓力加大。
由于經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展，市場主體增多，經(jīng)營者品牌意識(shí)增強(qiáng)，降低申請費(fèi)、申請注冊成本大大降低，商標(biāo)注冊申請量大幅增長，商標(biāo)注冊審查周期的縮短，后續(xù)的商標(biāo)異議申請也呈上漲的趨勢。加之現(xiàn)有商標(biāo)數(shù)據(jù)庫數(shù)據(jù)迅猛增長，檢索和比對難度加大，而現(xiàn)有的審力沒有明顯增加，審限壓力將加大。商標(biāo)局異議部門積極應(yīng)對，未雨綢繆，積極研究創(chuàng)新審理機(jī)制、優(yōu)化程序、提升數(shù)據(jù)系統(tǒng)的智慧化等措施。
（二）在先權(quán)利情況復(fù)雜，認(rèn)定難度加大。
1、隨著經(jīng)濟(jì)樣態(tài)及信息傳播方式的多樣化等使得許多在先合法的權(quán)益也具有了很高的商業(yè)價(jià)值，例如知名作品名稱、知名角色名稱等在先權(quán)益，在與商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生沖突的時(shí)候，如何平衡各權(quán)利保護(hù)邊界的問題。
2、商標(biāo)域外使用的證據(jù)判斷規(guī)則等。
3、經(jīng)營主體之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系及經(jīng)營模式的復(fù)雜化使得認(rèn)定真正權(quán)利主體的難度加大。
4、與專利法、著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法等相關(guān)法的銜接。
5、商標(biāo)注冊申請的審查、異議、商標(biāo)評(píng)審各行政程序的有效銜接以及行政與司法的銜接。
（三）加大商標(biāo)惡意注冊打擊力度。
在商標(biāo)局發(fā)布的《2017年商標(biāo)權(quán)保護(hù)工作要點(diǎn)》、《商標(biāo)局落實(shí)2017年商標(biāo)權(quán)保護(hù)工作要點(diǎn)工作方案》中均將打擊商標(biāo)惡意注冊作為當(dāng)下商標(biāo)工作的要點(diǎn)之一。商標(biāo)作為市場主體的重要無形資產(chǎn)起著承載商譽(yù)的重要作用，在商標(biāo)申請注冊、使用及保護(hù)過程中均需要遵循誠實(shí)信用原則。不以真實(shí)使用為目的或者以攀附他人商譽(yù)為目的故意摹仿、抄襲他人在先知名商標(biāo)的注冊行為不僅不利于對在先商標(biāo)權(quán)的正當(dāng)保護(hù)，還易造成相關(guān)消費(fèi)者的混淆，亦不利于維護(hù)公平競爭的市場秩序。商標(biāo)是區(qū)別商品或服務(wù)來源的標(biāo)志，是承載市場主體商譽(yù)的重要載體，不誠信的注冊和使用會(huì)面臨注冊不成功或無法得到有效保護(hù)的風(fēng)險(xiǎn)，亦會(huì)導(dǎo)致商標(biāo)無法正常的發(fā)揮區(qū)別商品或服務(wù)來源的功能，進(jìn)而損害廣大消費(fèi)者的利益和公平競爭的市場秩序。對于市場主體來說，只有誠信注冊、誠信經(jīng)營才是促進(jìn)品牌做大做強(qiáng)的上策。
2017年，在不予注冊及部分不予注冊的20184件異議決定中，屬于制止惡意注冊的共有5734件，占異議成立（部分成立）案件的28.41%，其中適用《商標(biāo)法》第七條“違反誠實(shí)信用原則”及結(jié)合具體條款的有1212件，占6%；適用第十三條對馳名商標(biāo)進(jìn)行擴(kuò)大保護(hù)的有2352件，占11.65%；適用第十五條“關(guān)于代理人或代表人搶注”有246件，占1.22%；適用第三十二條對其他在先權(quán)利進(jìn)行保護(hù)或制止惡意搶注的有1924件，占9.53%。惡意異議得到有效遏制，有效維護(hù)了在先權(quán)利人的合法權(quán)益，營造了良好的市場競爭秩序，異議程序維護(hù)各類在先權(quán)利的救濟(jì)功能得到充分發(fā)揮。
1、對于商標(biāo)惡意注冊的規(guī)制，異議部門采取的主要措施有：（1）、商標(biāo)惡意注冊的類型化；（2）、加大對在先知名商標(biāo)的保護(hù)力度，對于摹仿他人知名商標(biāo)并且使用在關(guān)聯(lián)度較高的商品上的商標(biāo)搶注行為，以是否導(dǎo)致混淆為依據(jù)，客觀確定商品類似關(guān)系；（3）、針對具有明顯主觀惡意的商標(biāo)注冊申請?jiān)谏虡?biāo)近似判斷標(biāo)準(zhǔn)上從嚴(yán)掌握；（4）、加強(qiáng)數(shù)據(jù)智能化分析及異常申請信息的分析等。
2、惡意主觀狀態(tài)的推斷及判斷惡意的考量因素
1）、在先標(biāo)志的獨(dú)創(chuàng)性及標(biāo)志的相似程度
2）、在先標(biāo)志或權(quán)利的影響力或知名度
3）、行為人明知/應(yīng)知的程度
4）、行為人的主觀意圖 搭便車、阻止第三方入場、囤積商標(biāo)資源等
5）、是否有向被侵權(quán)人惡意索要經(jīng)濟(jì)賠償?shù)男袨?br/>
6）、行為人對自己商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性的合理解釋和聲明
以上各考量因素證明力的大小要根據(jù)案件的實(shí)際情況和結(jié)合證據(jù)綜合判斷，各因素之間互相聯(lián)系且互相影響。
規(guī)制惡意注冊需要多方合力——需要市場主體的遵守、行業(yè)的自律、誠實(shí)守信意識(shí)的增強(qiáng)、社會(huì)的監(jiān)督、相關(guān)法律法規(guī)的完善等多方面形成合力，共治。促進(jìn)形成競爭有序的市場秩序及良好的營商環(huán)境。
3、異議審查惡意注冊舉例
1）、惡意摹仿在先知名作品角色名稱
被異議商標(biāo)文字與電影《捉妖記》中主要的角色“小妖王”及角色名稱“胡巴”完全相同。圖形也亦與電影中小妖王胡巴的形象雷同。
2）、搶注有一定知名度在先作品名稱
被異議商標(biāo)與影視作品名稱《變形金剛》文字構(gòu)成和呼叫相同。
3）、大量搶注他人商標(biāo)
被異議人除本案被異議商標(biāo)外，另申請注冊了多件與他人已獲注冊的商標(biāo)文字完全相同的商標(biāo)。
4）、搶注同一企業(yè)或相關(guān)聯(lián)企業(yè)多個(gè)商標(biāo)
被異議人把同一企業(yè)在先使用的有一定知名度的商標(biāo)及其關(guān)聯(lián)企業(yè)的商標(biāo)組合在一起申請注冊。
5）、搶注同一企業(yè)商標(biāo)、商號(hào)
被異議人把同一個(gè)企業(yè)的商標(biāo)、商號(hào)組合在一起，在相關(guān)聯(lián)的商品申請注冊。
6）、搶注同一地區(qū)多個(gè)商標(biāo)
異議雙方來自同一地區(qū)，且“三湖”和“秦郵”商標(biāo)均為當(dāng)?shù)鼐哂幸欢ㄖ壬虡?biāo)，使用在相關(guān)聯(lián)的商品上。
7）、拆分、組合他人商標(biāo)
左側(cè)被異議商標(biāo)的圖形與右側(cè)引證商標(biāo)的部分獨(dú)立圖形完全相同，同時(shí)，被異議人申請注冊多件與引證商標(biāo)中各獨(dú)立部分相同或相近的圖形。
8）、在非類似商品或服務(wù)項(xiàng)目上搶注他人獨(dú)創(chuàng)性強(qiáng)、知名度高的商標(biāo)
四、在異議實(shí)審工作中相關(guān)案件的思考與建議
（一）異議部門將繼續(xù)在法律的框架下用足法律，維護(hù)在先權(quán)利人合法權(quán)益、廣大消費(fèi)者利益及社會(huì)公共利益。
但權(quán)利有邊界，法律適用有條件，每個(gè)程序也都有其制度設(shè)置，并非是全部的問題都可以在一個(gè)程序中解決。
例如，對于基于商標(biāo)申請人已經(jīng)注銷的情況而提出的商標(biāo)異議案件就不宜一概而論。對此類案件的審查時(shí)，出于對商標(biāo)權(quán)及商標(biāo)申請權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利屬性的思考，且現(xiàn)行《商標(biāo)法》亦取消了對于基于申請人主體資格因注銷等滅失的情況申請人可以通過注銷程序而主張商標(biāo)無效的相關(guān)規(guī)定，并結(jié)合《公司法》、《破產(chǎn)法》等相關(guān)法律的規(guī)定，認(rèn)為此類案件不屬于商標(biāo)異議的審查范疇，建議申請人使用商標(biāo)撤銷三年不使用程序解決此類問題。
（二）在先權(quán)利人、利害關(guān)系人要提高品牌意識(shí)，積極、主動(dòng)、合理合法維權(quán)，共同維護(hù)良好的營商環(huán)境和競爭秩序。
商標(biāo)異議等程序是法律賦予在先權(quán)利人或利害關(guān)系人的一種重要的救濟(jì)方式，異議雙方均需認(rèn)真對待。
1、建議市場主體要增強(qiáng)商標(biāo)品牌保護(hù)意識(shí)、法律意識(shí)，及時(shí)申請注冊，變被動(dòng)保護(hù)為主動(dòng)運(yùn)用。
2、市場主體平時(shí)在業(yè)務(wù)經(jīng)營和使用商標(biāo)時(shí)注意搜集和保存商標(biāo)使用證據(jù)，增強(qiáng)維權(quán)的成功率。
3、在審查過程中偶有發(fā)生異議人提交在先在先權(quán)利引證不全，觀點(diǎn)之間互相缺乏邏輯關(guān)系甚至是自相矛盾的現(xiàn)象，均會(huì)影響案件的成功率。
4、通過審查人員主動(dòng)檢索、對控辯雙方證據(jù)及舉證事實(shí)的比對以及與其他案件事實(shí)進(jìn)行相互印證，發(fā)現(xiàn)偶有存在提交的證據(jù)材料與事實(shí)不符，即虛假舉證情況。
5、未區(qū)分廣告性使用和商標(biāo)性使用，一般只有在先進(jìn)行了商標(biāo)性使用才會(huì)作為判斷在先使用具有一定知名度的有效證據(jù)。
下一步商標(biāo)局異議部門會(huì)繼續(xù)挖掘潛力，針對新情況、新問題進(jìn)一步加強(qiáng)相關(guān)理論研究和類型化案例研究，進(jìn)一步統(tǒng)一審理標(biāo)準(zhǔn)；優(yōu)化程序設(shè)計(jì)，加快電子化步伐，進(jìn)一步縮短審限，發(fā)揮好異議的職能作用。也希望能夠更多的聽到大家的意見和建議，作為我們做好下一步異議工作的有益參考，并在各方的共同努力下，維護(hù)正常的商標(biāo)注冊秩序、積極營造鼓勵(lì)創(chuàng)新、公平競爭的市場環(huán)境?，F(xiàn)在我們正投入到新的攻堅(jiān)計(jì)劃當(dāng)中，商標(biāo)注冊便利化改革三年攻堅(jiān)計(jì)劃正在緊鑼密鼓的實(shí)施，請大家相信，改革在路上，我們一直在努力。
來源：國家工商行政管理總局商標(biāo)局網(wǎng)站
編輯：IPRdaily趙珍 校對：IPRdaily縱橫君
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