專利被侵權(quán)了怎么辦？淡定！

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原標(biāo)題：專利被侵權(quán)了怎么辦？淡定！

一種產(chǎn)品只要授予專利權(quán)，就等于在市場(chǎng)上具有了獨(dú)占權(quán)。未經(jīng)專利權(quán)人的許可，任何人都不得生產(chǎn)、銷售、許諾銷售、使用、進(jìn)口該專利產(chǎn)品。因此，專利有很重要的占領(lǐng)和保護(hù)市場(chǎng)的作用?，F(xiàn)在越來(lái)越多的企業(yè)重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)，產(chǎn)品和技術(shù)獲得專利后被侵權(quán)，這時(shí)候該怎么辦呢？

專利權(quán)是專利權(quán)人利用其發(fā)明創(chuàng)造的獨(dú)占權(quán)利，未經(jīng)專利權(quán)人許可，任何人不得利用其專利技術(shù)實(shí)施商業(yè)行為。在世界范圍內(nèi)都在“親專利、促創(chuàng)新”的基調(diào)下，專利權(quán)人可以通過(guò)法律武器保護(hù)權(quán)利，尋求專利侵權(quán)救濟(jì)。但是，專利侵權(quán)訴訟是個(gè)技術(shù)活，如何證明專利侵權(quán)，如何得到更高的賠償額，需要做的功課可不少呢，不信，請(qǐng)往下看↓

功課一，明確待訴侵權(quán)產(chǎn)品來(lái)源

專利法規(guī)定的侵權(quán)行為包括：

1、未經(jīng)許可制造專利產(chǎn)品的行為；

2、故意使用發(fā)明或使用新型專利產(chǎn)品的行為；

3、銷售、許諾銷售未經(jīng)許可的專利產(chǎn)品的行為；

4、使用專利方法以及使用、銷售、許諾銷售依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的行為；

5、進(jìn)口專利產(chǎn)品或者進(jìn)口依照專利方法直接取得的產(chǎn)品的行為。

上述侵權(quán)行為以外的其他行為不構(gòu)成專利侵權(quán)行為，如《專利法》第六十九條第一款規(guī)定，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個(gè)人售出后的產(chǎn)品，不視為侵犯專利權(quán)。

再如《專利法》第六十九條第二款規(guī)定，在專利申請(qǐng)日以前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵犯專利權(quán)（先用權(quán)）。

因此，專利權(quán)人發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)上有出現(xiàn)專利產(chǎn)品后，先看看這些專利產(chǎn)品的來(lái)源，是否是你自己或者被許可人出售的專利產(chǎn)品，是否是具有先用權(quán)的產(chǎn)品，如果是的話，也就不必大動(dòng)干戈了。

功課二，確認(rèn)專利侵權(quán)行為成立

專利權(quán)人認(rèn)為自己的專利受到侵害后，應(yīng)先將產(chǎn)品與自己的專利技術(shù)進(jìn)行認(rèn)真的對(duì)比分析，看對(duì)方的產(chǎn)品是否確實(shí)落入自己專利的保護(hù)范圍內(nèi)，以確定專利侵權(quán)是否成立。

對(duì)于發(fā)明、實(shí)用新型的專利侵權(quán)判定，適用于全面覆蓋原則。專利權(quán)人所主張的權(quán)利要求的保護(hù)范圍由其全部技術(shù)特征所確定，因此，看對(duì)方的產(chǎn)品是否落入自己專利的保護(hù)范圍內(nèi)，應(yīng)該看對(duì)方的產(chǎn)品中是否包含了權(quán)利要求中的全部技術(shù)特征?！痉梢罁?jù)-《最高人民法院關(guān)于侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》】專利侵權(quán)判定還包括等同原則（確定等同特征）、禁止反悔原則、捐獻(xiàn)原則。另外，對(duì)于特殊撰寫方式的權(quán)利要求，如封閉式權(quán)利要求、使用環(huán)境特征的權(quán)利要求等判別方式各有區(qū)別。

總之，侵權(quán)判定的過(guò)程專業(yè)性較強(qiáng)，針對(duì)個(gè)案情況還有具體問(wèn)題具體分析，因此，專利權(quán)人最好委托專利律師或者專利代理人來(lái)進(jìn)行專利侵權(quán)評(píng)估。而專利權(quán)人需要做的是輔助專利律師對(duì)待訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行相對(duì)全面的取證，如購(gòu)買待訴侵權(quán)產(chǎn)品、取得待訴產(chǎn)品所使用的方法等。

功課三，確定專利權(quán)的有效性

專利局推定的專利權(quán)并非是終局性的，要受到司法的審查。也就說(shuō)，被告侵權(quán)人可以以專利無(wú)效為由抗辯，若專利缺乏實(shí)質(zhì)性有效條件，其專利權(quán)將會(huì)被國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局復(fù)審委員會(huì)無(wú)效掉。因此，若不預(yù)先確定專利權(quán)的有效性，貿(mào)然以有效性不確定的專利去發(fā)起侵權(quán)訴訟，到頭來(lái)只會(huì)權(quán)財(cái)兩空。

對(duì)于實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計(jì)專利，可以請(qǐng)求國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告是國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)相關(guān)專利進(jìn)行檢索，對(duì)專利是否符合專利法及其實(shí)施細(xì)則規(guī)定的授權(quán)條件進(jìn)行分析和評(píng)價(jià)后做出的，其在一定程度上可以作為確定專利權(quán)是否有效的依據(jù)。

有關(guān)發(fā)明專利有效性的確定，專利權(quán)人最好委托律師或者專利代理人，其理由與上述委托專利律師或者專利代理人進(jìn)行專利侵權(quán)評(píng)估相同。

功課四，收集證據(jù)，預(yù)估索賠金額

專利侵權(quán)訴訟中，專利權(quán)人指控他人侵犯其專利權(quán)的，應(yīng)首先承擔(dān)舉證責(zé)任。專利權(quán)人要提供的證據(jù)主要包括：證明自己擁有的專利權(quán)有效性的證據(jù)（功課3）、證明被控侵權(quán)人實(shí)施了侵犯專利權(quán)的行為（功課1和功課2）以及證明由于被控侵權(quán)人的侵權(quán)行為造成專利權(quán)人的損失，要求法院判令被告賠償，即索賠證據(jù)。

專利法第六十五條規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。

在實(shí)踐中，確定實(shí)際損失和侵權(quán)人所得利益是一件非常困難的事，相對(duì)于這兩種計(jì)算方法而言，許可使用費(fèi)確定賠償?shù)姆椒?，比較簡(jiǎn)單易行，它是根據(jù)專利權(quán)的類別、侵權(quán)的性質(zhì)（生產(chǎn)、銷售、許諾銷售）、情節(jié)、專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，由人民法院參照該專利許可使用費(fèi)的1至3倍合理確定賠償數(shù)額。

因此，專利權(quán)人要搜集的證據(jù)，包括：侵權(quán)產(chǎn)品（實(shí)物、圖片、產(chǎn)品說(shuō)明書）；實(shí)施侵權(quán)行為證據(jù)（生產(chǎn)侵權(quán)證據(jù)、銷售、許諾銷售證據(jù)、進(jìn)口證據(jù)）、侵權(quán)者的經(jīng)營(yíng)規(guī)模、侵權(quán)行為發(fā)生地、侵權(quán)行為持續(xù)時(shí)間證據(jù)；故意侵權(quán)證據(jù)；已經(jīng)生效履行的與第三人的專利許可協(xié)議；為制止侵權(quán)所支出的費(fèi)用單據(jù)等。

大量侵權(quán)案件分析數(shù)據(jù)顯示，在法院判決的法定賠償額較高的案件中通常都有較多的證據(jù)支持。因此，起訴前以及起訴期間，專利權(quán)人都應(yīng)該盡量多的提供各種有用信息，以幫助法官合理地確定賠償額。

功課五，決定是否提取侵權(quán)訴訟

做好了以上四個(gè)功課后，基本上已經(jīng)理清了案件的脈絡(luò)，最后一步就是要決定如何應(yīng)對(duì)專利侵權(quán)，有以下幾種應(yīng)對(duì)方式可供選擇：

第一種，協(xié)商與和解

利權(quán)人對(duì)進(jìn)入者是否侵犯自己的專利權(quán)沒(méi)有把握且擔(dān)心在侵權(quán)訴訟過(guò)程中自己的專利被法院宣告無(wú)效時(shí)，可選擇協(xié)商或者和解。

當(dāng)然，這種情況下，專利權(quán)人還可以通過(guò)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的方式，將侵權(quán)者從專利市場(chǎng)中驅(qū)逐出去—可把自己厲害壞了，叉會(huì)腰。。。。

第二種，行政裁決或協(xié)調(diào)

專利權(quán)人在侵權(quán)人侵權(quán)事實(shí)和證據(jù)充分確鑿的情況下，可向?qū)＠值扔嘘P(guān)行政部門舉報(bào)，由其采取行政措施，對(duì)侵權(quán)人的侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查核實(shí)后作出行政處罰。

第三種，向法院起訴

認(rèn)真做了以上四個(gè)功課后，專利權(quán)人對(duì)對(duì)方的侵權(quán)行為證據(jù)充分確鑿、對(duì)自己的專利權(quán)有效性富有自信，且經(jīng)評(píng)估的索賠金額可觀，那還等什么，拿起法律武器戰(zhàn)斗啊。。。

來(lái)源：華進(jìn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)
作者：李愛(ài)偉國(guó)內(nèi)專利事業(yè)部軟件部
編輯：IPRdaily趙珍校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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