新型商標(biāo)惡意注冊(cè)的觀察報(bào)告

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作者：鄭楠
原標(biāo)題：新型商標(biāo)惡意注冊(cè)的觀察報(bào)告

伴隨著商標(biāo)注冊(cè)制度，商標(biāo)惡意注冊(cè)一路走來(lái)，歷經(jīng)風(fēng)風(fēng)雨雨，經(jīng)受歲月的洗禮。在如今，隨著商標(biāo)注冊(cè)便利化改革推進(jìn)，商標(biāo)制度革新，商標(biāo)惡意注冊(cè)也順應(yīng)時(shí)代進(jìn)步潮流，積極推進(jìn)自身的升級(jí)換代。面對(duì)日益“惡劣”的市場(chǎng)環(huán)境（強(qiáng)化監(jiān)管），它不僅把“傍名牌”、“囤積商標(biāo)轉(zhuǎn)讓牟利”這樣的舊產(chǎn)品及時(shí)更新到2.0版本，還積極推出惡意注冊(cè)新產(chǎn)品，實(shí)踐新理念、新技術(shù)，努力把根扎到別家田地里，摘?jiǎng)e家樹(shù)上的果子。

筆者被這種“積極進(jìn)取”“不懈奮斗”的精神所震撼，經(jīng)觀察，撰寫(xiě)了新型惡意注冊(cè)的觀察報(bào)告，與各位共享。

一、商標(biāo)惡意注冊(cè)創(chuàng)新型產(chǎn)品重點(diǎn)介紹

（一）傍名牌2.0

隨著商標(biāo)注冊(cè)制度的日益完善，市場(chǎng)主體商標(biāo)意識(shí)的增強(qiáng)，直接申請(qǐng)注冊(cè)與知名商標(biāo)近似的商標(biāo)，多數(shù)情況下行不通。因此，現(xiàn)在要么是拿來(lái)主義，直接假冒注冊(cè)商標(biāo)，萬(wàn)一逮不住就賺了呢？要么就是做技術(shù)升級(jí)，推出傍名牌2.0：

比如拼接“名牌”，注冊(cè)多個(gè)商標(biāo)，里面各包含“名牌”的一部分，拼起來(lái)使用就有了名牌，有時(shí)候還能捎上宣傳語(yǔ)；

又如掌控新型商標(biāo)，將名牌的包裝、裝潢、配色、設(shè)計(jì)注冊(cè)成商標(biāo)，乍一看，難以區(qū)分；

再如以人為根本，將知名商標(biāo)、知名企業(yè)的創(chuàng)始人、創(chuàng)始人的親屬、高級(jí)管理人員注冊(cè)為商標(biāo)，輔以引人誤解的宣傳，也能以假亂真。

（二）“天使投資”

傍名牌畢竟風(fēng)險(xiǎn)太大，最終的結(jié)果往往是高額的賠償。相比而言，“天使投資”可以說(shuō)是一本萬(wàn)利。一般的“天使投資”成本高，還可能打水漂。商標(biāo)行業(yè)一件商標(biāo)官費(fèi)僅300元，看準(zhǔn)了就是一本萬(wàn)利。

“天使投資”往往在餐飲、互聯(lián)網(wǎng)新興領(lǐng)域流行，基本操作是如下：時(shí)刻關(guān)注新的餐飲商鋪、新開(kāi)設(shè)的公司，只要名字不錯(cuò)，就快速下手，趕在這些商鋪、公司之前，以迅雷不及掩耳之勢(shì)搶下他們主營(yíng)業(yè)務(wù)的商標(biāo)，或者主營(yíng)的搶不到，關(guān)聯(lián)的注下來(lái)也行。搶注之后，就是耐心的等待了，如果商標(biāo)創(chuàng)始人沒(méi)能把事業(yè)做起來(lái)，損失也就是幾頓飯的事情。如果做起來(lái)了，那就要收回“投資”了，或者提起侵權(quán)訴訟，或者進(jìn)行工商投訴舉報(bào)。

但是具體目的有所區(qū)別：

有的只是單純拿收益，借訴訟舉報(bào)之機(jī)，迫使商標(biāo)創(chuàng)始人以高價(jià)贖回商標(biāo)。

有的則是蹭熱點(diǎn)，搭便車(chē)，趁勢(shì)上線同樣的商品和服務(wù)，消費(fèi)商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)，比如說(shuō)，某師傅糕點(diǎn)之爭(zhēng)。

更有甚者還有“鳩占鵲巢”的，這個(gè)后面再說(shuō)。

（三）“損公肥私”

所謂損公肥私，就是將商品或服務(wù)的通用名稱、圖形、型號(hào)等注冊(cè)為自己的商標(biāo)。相關(guān)案例不鮮見(jiàn)于淘寶天貓等平臺(tái)。惡意注冊(cè)人往往有著敏銳的洞察力，迅速申請(qǐng)注冊(cè)小范圍剛剛產(chǎn)生的行業(yè)通用名詞，由于商標(biāo)審查員不可能敏銳到知曉某個(gè)領(lǐng)域新產(chǎn)生的通用名稱，所以，盡管有《商標(biāo)法》第十一條的規(guī)定，還是有此類(lèi)商標(biāo)成為漏網(wǎng)之魚(yú)。注冊(cè)成功后，有的惡意注冊(cè)人會(huì)借商標(biāo)侵權(quán)來(lái)訛詐行業(yè)內(nèi)的店鋪，每個(gè)店鋪可能數(shù)額不大，但是由于涉及面廣，所獲積少成多；有的則借此排除競(jìng)爭(zhēng)，妄圖獨(dú)占行業(yè)。

特別提醒，理解通用名稱型商標(biāo)的時(shí)候，千萬(wàn)不能將視野只放在文字、圖形上，商標(biāo)還有三維標(biāo)志商標(biāo)和顏色組合商標(biāo)呢！特別是顏色組合商標(biāo)或指定顏色商標(biāo)，其顯著性有時(shí)依靠經(jīng)驗(yàn)和標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法判定，但用來(lái)訛詐、排除競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)候影響面更廣。比如說(shuō)，某申請(qǐng)人在鏈鋸上，申請(qǐng)指定顏色商標(biāo)，指定把手部位為紅色，指定某部位為銀色……。

（四）“鳩占鵲巢”

“鳩占鵲巢”目前是筆者觀察到的“天使投資”的高級(jí)形式。往往糾纏著同行競(jìng)爭(zhēng)。舉個(gè)例子，有廣東某家服裝企業(yè)推出某字母品牌服裝，反響不錯(cuò)，但未能成功申請(qǐng)商標(biāo)，此后也未重新申請(qǐng)；不料，其同行北京某服裝公司發(fā)現(xiàn)這一點(diǎn)，成功申請(qǐng)注冊(cè)該商標(biāo)，而后一方面制售同品牌服裝，另一方面迅速搜集證據(jù)，在各地向公安、工商部門(mén)舉報(bào)廣東服裝企業(yè)制假售假，數(shù)額巨大。這樣一來(lái)，廣東某服裝企業(yè)難以為繼，北京某服裝公司“鳩占鵲巢”，品牌到手。

（五）占山為王

囤積商標(biāo)，據(jù)筆者觀察主要是兩種目的，一種在于防御，一種在于“占山為王”。適合作為商標(biāo)的漢字是有限的，在有效注冊(cè)商標(biāo)量近2000萬(wàn)的情況下，想出一個(gè)不重復(fù)的商標(biāo)并不容易。有注冊(cè)人意識(shí)到商標(biāo)作為標(biāo)志本身蘊(yùn)含的價(jià)值，因而抓住這一商機(jī)，結(jié)合數(shù)據(jù)篩選和計(jì)算，將適合作為商標(biāo)注冊(cè)的文字詞匯提前注冊(cè)。

這一行為難說(shuō)屬于惡意注冊(cè)，也難說(shuō)有怎樣的危害，但愿以后不會(huì)出現(xiàn)無(wú)標(biāo)可注，只能從“占山”人手里購(gòu)買(mǎi)商標(biāo)的情況。

二、惡意注冊(cè)創(chuàng)新特點(diǎn)總結(jié)

（一）理念創(chuàng)新

以往，惡意注冊(cè)貌似就是為了“傍名牌”。但是，如今的惡意注冊(cè)已經(jīng)不僅僅是攀附知名品牌的商譽(yù)了，從借機(jī)占個(gè)便宜到商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)中“李鬼”取代“李逵”，可以說(shuō)，它的理念大大升級(jí)了。

（二）拓展對(duì)象

從近期的案件來(lái)看，“名牌”已經(jīng)不算惡意注冊(cè)的主要對(duì)象了，畢竟，生產(chǎn)假名牌的人可能沒(méi)有注冊(cè)商標(biāo)的需求，而“名牌”在當(dāng)前的商標(biāo)注冊(cè)審查體系和技術(shù)下，也很難獲得注冊(cè)。

當(dāng)前新的或者干脆是初創(chuàng)企業(yè)剛剛培育出的有一定影響力的標(biāo)志，更容易成為惡意注冊(cè)的主要目標(biāo)。被搶注的標(biāo)志可以是企業(yè)名稱，可以是產(chǎn)品甚至可以是人名。商標(biāo)權(quán)人在這種情形下，往往極難通過(guò)商標(biāo)救濟(jì)程序救濟(jì)自身商標(biāo)權(quán)，這一是由于商標(biāo)權(quán)人本身欠缺商標(biāo)意識(shí)，難以舉證；二是難以認(rèn)定其對(duì)商標(biāo)進(jìn)行了在先使用并有一定影響力；三是先注商標(biāo)人并非都是惡意注冊(cè)人。

當(dāng)然，說(shuō)句題外話，商標(biāo)搶注的這種轉(zhuǎn)變其實(shí)也體現(xiàn)了近年來(lái)市場(chǎng)主體商標(biāo)意識(shí)的增強(qiáng)，蹭大品牌已經(jīng)落后，培育自主商標(biāo)成為共識(shí)，并且，自主商標(biāo)的價(jià)值也日益凸顯。

（三）技術(shù)升級(jí)

一直以來(lái)，商標(biāo)局采取了各種措施來(lái)打擊惡意注冊(cè)，據(jù)稱，被認(rèn)定為惡意注冊(cè)的申請(qǐng)人，商標(biāo)局會(huì)在商標(biāo)審查系統(tǒng)中予以特殊標(biāo)注；對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)量明顯超過(guò)需求的，商標(biāo)局也會(huì)在審查中予以特別關(guān)注。然而，惡意注冊(cè)也在不斷的進(jìn)行技術(shù)的升級(jí)改造，來(lái)規(guī)避各種打擊措施。

前面已經(jīng)提到過(guò)的，為了避免被認(rèn)定為“傍名牌”，拆分和組合注冊(cè)應(yīng)運(yùn)而生。

為了防止申請(qǐng)注冊(cè)數(shù)量大被特別監(jiān)控，惡意注冊(cè)人深諳不能把雞蛋全放在一個(gè)籃子的道理，利用企業(yè)登記的便利化，創(chuàng)造多個(gè)分身，每個(gè)分身都僅注冊(cè)少量的商標(biāo)。

除了在防范打擊上升級(jí)技術(shù)，在商標(biāo)囤積領(lǐng)域，已經(jīng)存在利用商標(biāo)檢索數(shù)據(jù)實(shí)現(xiàn)快一步注冊(cè)商標(biāo)的做法。在商標(biāo)訛詐方面，一些惡意商標(biāo)注冊(cè)人投訴、行政執(zhí)法和侵權(quán)訴訟的綜合運(yùn)用也體現(xiàn)出了法律素養(yǎng)的“進(jìn)步”。商標(biāo)金融也被提上臺(tái)面，筆者對(duì)此不甚了解，希望有知之人能詳細(xì)介紹。

三、惡意注冊(cè)的防范和控制

商標(biāo)惡意注冊(cè)與商標(biāo)注冊(cè)制度相伴而生，只要有商標(biāo)注冊(cè)，商標(biāo)惡意注冊(cè)就不可能消失。縱觀世界主要經(jīng)濟(jì)體，無(wú)論是“使用制”的美國(guó)，還是“注冊(cè)制”的日本，都曾經(jīng)出現(xiàn)商標(biāo)惡意搶注的風(fēng)潮。在中國(guó)，翻開(kāi)2013年商標(biāo)法修訂解釋的目的部分，遏制惡意注冊(cè)赫然在目。

正因?yàn)榇?，打擊和遏制商?biāo)惡意注冊(cè)將是一個(gè)長(zhǎng)久的、永無(wú)終結(jié)的戰(zhàn)役。

對(duì)于商標(biāo)權(quán)人而言，防范惡意注冊(cè)最為簡(jiǎn)單經(jīng)濟(jì)的方式就是及時(shí)的注冊(cè)商標(biāo)。得益于中國(guó)在商標(biāo)領(lǐng)域采用“注冊(cè)制”，在當(dāng)前制度下，無(wú)論注冊(cè)人是誰(shuí)，其商標(biāo)只要獲得注冊(cè)就擁有完整的商標(biāo)權(quán)保護(hù)。

而對(duì)于肩負(fù)商標(biāo)管理職能的行政機(jī)關(guān)而言，在對(duì)手不斷創(chuàng)新的情境下，知己知彼，因時(shí)因事制宜，針對(duì)新情況出臺(tái)有針對(duì)性的規(guī)制措施且不誤傷無(wú)辜，這當(dāng)是規(guī)范非正常商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為相關(guān)規(guī)范的應(yīng)有之義。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：鄭楠
編輯：IPRdaily趙珍校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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