專利江湖 （二） | 在《天龍八部》中，王語(yǔ)嫣可以作為“本領(lǐng)域技術(shù)人員”嗎

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作者：趙智博 深圳中一聯(lián)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司

原標(biāo)題：在《天龍八部》中，王語(yǔ)嫣可以作為“本領(lǐng)域技術(shù)人員”嗎

本文旨在討論一下在《天龍八部》中，王語(yǔ)嫣究竟是不是合格的“本領(lǐng)域技術(shù)人員”，看看二者有何相同，有何不同，以便更好地了解王語(yǔ)嫣，或者，更好地理解“本領(lǐng)域技術(shù)人員”。

段譽(yù)道：“天下各門(mén)各派的絕技成千成萬(wàn)，要一一明白其中的來(lái)龍去脈，當(dāng)真是難如登天，可偏偏她有這等聰明智慧，什么武功都是了如指掌……”

崔百泉道：“是啊，好像我?guī)煾邕@招‘天靈千裂’，是我伏牛派的不傳之秘，他又怎么懂得，竟以這記絕招害了我?guī)煾缧悦?？?/span>

段譽(yù)搖頭道：“她當(dāng)然懂得，不過(guò)她手無(wú)縛雞之力，雖然懂得各家各派的武功，自己卻是一招也不會(huì)使的，更不會(huì)去害人性命?！?/span>

——金庸·三聯(lián)版·《天龍八部》·第三十三回 奈天昏地暗 斗轉(zhuǎn)星移酒

王語(yǔ)嫣作為金庸先生的小說(shuō)《天龍八部》中的主要女性人物之一，自小與母親生長(zhǎng)在曼陀山莊內(nèi)，與表哥慕容復(fù)青梅竹馬，因?yàn)楸砀鐭釔?ài)武功，為他熟讀各派武學(xué)秘笈，武林中各門(mén)各派秘傳絕學(xué)，甚至失傳絕學(xué)，全部裝在她的心中,可以隨時(shí)滔滔不絕地道出，但就是這樣的一位武學(xué)理論家，卻絲毫不會(huì)武功。

而在專利的江湖里，也有這樣的一個(gè)人，他通常被稱為“本領(lǐng)域技術(shù)人員”，是一種假設(shè)的“人”，假定他申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之前發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)，能夠獲知該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)，并且具有應(yīng)用該日期之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力，但他不具有創(chuàng)造能力。

“本領(lǐng)域技術(shù)人員”與王語(yǔ)嫣相比，好像有些許相似的地方，下面，就讓我們繞開(kāi)偏見(jiàn)，聚集重點(diǎn)，姑且討論一下在《天龍八部》中，王語(yǔ)嫣究竟是不是合格的“本領(lǐng)域技術(shù)人員”，看看二者有何相同，有何不同，以便更好地了解王語(yǔ)嫣，或者，更好地理解“本領(lǐng)域技術(shù)人員”。

一、知曉所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)

“王語(yǔ)嫣眼見(jiàn)表哥形勢(shì)危急，心中焦慮萬(wàn)分，她雖熟知天下各家各派的武功招式，于這六脈神劍卻一竅不通，無(wú)法出聲指點(diǎn)，唯有空自著急的份兒?！保ń鹩埂と?lián)版·《天龍八部》·第四十二回 老魔小丑 豈堪一擊 勝之不武）

王語(yǔ)嫣雖然精通武學(xué)理論，但是卻不曾閱讀過(guò)“六脈神劍”的劍譜，所以直接導(dǎo)致慕容復(fù)在少室山上丟盡了臉面，差點(diǎn)自盡，而從其他章節(jié)可知，“降龍十八掌”、“易筋經(jīng)”和“擒龍功”等武功王語(yǔ)嫣也是不了解的，由此可知，王語(yǔ)嫣并不是知曉《天龍八部》中所有的武功，而所屬領(lǐng)域技術(shù)人員應(yīng)當(dāng)知曉申請(qǐng)日或者優(yōu)先權(quán)日之前發(fā)明所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)，即技術(shù)常識(shí)，亦稱公知常識(shí)。因此，至少在這一點(diǎn)上，她不符合“本領(lǐng)域技術(shù)人員”的要求。

二、能夠獲知該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)

“能夠獲知”只表明所屬領(lǐng)域技術(shù)人員根據(jù)技術(shù)需求有能力去獲知相關(guān)的技術(shù)知識(shí)，但并不表明其知曉該技術(shù)知識(shí)?！澳軌颢@知”與“知曉”是不同的。亦即，所屬領(lǐng)域技術(shù)人員知曉的技術(shù)知識(shí)僅限于現(xiàn)有技術(shù)知識(shí)中的普通技術(shù)知識(shí)，而不包括所有的現(xiàn)有技術(shù)知識(shí)。上文提到，王語(yǔ)嫣不曾閱讀過(guò)“六脈神劍”，但她能不能夠通過(guò)閱讀劍譜來(lái)獲知“六脈神劍”呢？

“他所料不錯(cuò)，枯榮大師以一陽(yáng)指的內(nèi)力逼得六張圖譜焚燒起來(lái)，生怕鳩摩智阻止搶奪，于是推動(dòng)煙氣向他進(jìn)擊，使他著力抵御，待得煙氣散盡，圖譜已燒得干干凈凈。本因等均是精研一陽(yáng)指的高手，一見(jiàn)黑煙，便知緣由，心想師叔寧為玉碎，不肯瓦全，甘心將這鎮(zhèn)寺之寶毀去，決不讓之落入敵手。好在六人心中分別記得一路劍法，待強(qiáng)敵退去，再行默寫(xiě)出來(lái)便是，只不過(guò)祖?zhèn)鞯膱D譜卻終于就此毀了。”（金庸·三聯(lián)版·《天龍八部》·第十回  劍氣碧煙橫）

據(jù)《天龍八部》中描寫(xiě)，鳩摩智去天龍寺鬧事時(shí)枯榮大師為了防止被鳩摩智搶去“六脈神劍”的劍譜，在段正明等人和鳩摩智纏斗的時(shí)候讓段譽(yù)速記劍譜后，就立刻將其毀了，所以王語(yǔ)嫣也不能夠從劍譜中獲知“六脈神劍”了。

但從另一個(gè)方面來(lái)說(shuō)，對(duì)于“本領(lǐng)域技術(shù)人員”來(lái)說(shuō)，除了知曉本領(lǐng)域所屬技術(shù)領(lǐng)域所有的普通技術(shù)知識(shí)和能夠知曉該領(lǐng)域中所有的現(xiàn)有技術(shù)，如果所要解決的技術(shù)問(wèn)題能夠促使本領(lǐng)域的技術(shù)人員在其他技術(shù)領(lǐng)域?qū)ふ壹夹g(shù)手段，他也應(yīng)具有從該其他技術(shù)領(lǐng)域中獲知該申請(qǐng)日或優(yōu)先權(quán)日之前的相關(guān)現(xiàn)有技術(shù)、普通技術(shù)知識(shí)和常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力。

對(duì)于王語(yǔ)嫣來(lái)說(shuō)，雖然已經(jīng)不能從劍譜中獲得六脈神劍了，但她能不能從其他領(lǐng)域?qū)ふ乙恍┦侄蝸?lái)獲知呢，或者，我們換一種說(shuō)法，你試想一下，若是王語(yǔ)嫣誠(chéng)信誠(chéng)意地發(fā)問(wèn)了，段譽(yù)會(huì)不會(huì)大發(fā)慈悲地告訴她呢？

三、具有應(yīng)用該日期之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力

她微微抬起頭，望著遠(yuǎn)處緩緩浮動(dòng)的白云，柔聲道：“他……他比我大十歲，一直當(dāng)我是他的小妹妹，以為我除了讀書(shū)、除了記書(shū)上的武功之外，什么也不懂。他一直不知道，我讀書(shū)是為他讀的，記憶武功也是為他記的。若不是為了他，我寧可養(yǎng)些小雞兒玩玩，或者是彈彈琴，寫(xiě)寫(xiě)字?！保ń鹩埂と?lián)版·《天龍八部》·第十回  劍氣碧煙橫）

王語(yǔ)嫣不會(huì)武功是因?yàn)樗辉敢鈱W(xué)，她之所以對(duì)各個(gè)門(mén)派的武功都很清楚，主要是因?yàn)樗Ｍ玫剿砀绲南矚g，所以說(shuō)，王語(yǔ)嫣雖然背下了滿屋的武功秘籍，但慕容復(fù)卻沒(méi)有明說(shuō)讓她練就這些武功，因此，那些絕世武功也就永遠(yuǎn)只是理論知識(shí)存在于她的腦子里，并不能轉(zhuǎn)換為真正能斬妖除魔的武功。前文中段譽(yù)也提到“不過(guò)她手無(wú)縛雞之力，雖然懂得各家各派的武功，自己卻是一招也不會(huì)使的”，顯然，王語(yǔ)嫣也不具有應(yīng)用該日期之前常規(guī)實(shí)驗(yàn)手段的能力——使出她背下的那些武功秘籍上的任何招式。

四、不具有創(chuàng)造能力

在審查實(shí)踐中，設(shè)定“本領(lǐng)域技術(shù)人員”的目的，在于統(tǒng)一審查標(biāo)準(zhǔn)，盡量避免審查員主觀因素的影響。創(chuàng)造性的判斷應(yīng)當(dāng)以本領(lǐng)域技術(shù)人員為判斷主體，客觀判斷現(xiàn)有技術(shù)中是否存在技術(shù)啟示進(jìn)行改進(jìn)以得到相應(yīng)的技術(shù)方案、解決相應(yīng)的技術(shù)問(wèn)題并達(dá)到相應(yīng)的技術(shù)效果。

我們假設(shè)本領(lǐng)域技術(shù)人員在申請(qǐng)日（優(yōu)先權(quán)日）之前并不知曉本專利的技術(shù)方案，而能否從現(xiàn)有技術(shù)中顯而易見(jiàn)地得到本專利的技術(shù)方案，取決于本領(lǐng)域技術(shù)人員是否會(huì)有合理的動(dòng)機(jī)改進(jìn)現(xiàn)有技術(shù)，以及現(xiàn)有技術(shù)是否給出了如何改進(jìn)的技術(shù)啟示。

對(duì)于王語(yǔ)嫣來(lái)說(shuō)，她在看到段譽(yù)使用六脈神劍打敗慕容復(fù)之前，是不會(huì)有合理的動(dòng)機(jī)改進(jìn)她看到的那些武功秘籍的，當(dāng)然，即使她看到慕容復(fù)受辱，有動(dòng)機(jī)改進(jìn)時(shí)，她也不能憑借看過(guò)的那些武功秘籍，來(lái)獲取“六脈神劍”的招式，所以在“不具有創(chuàng)造能力”這一點(diǎn)上，王語(yǔ)嫣至少是合格的。

在創(chuàng)造性的判斷中，如何精準(zhǔn)把握本領(lǐng)域技術(shù)人員的定義是十分重要的，它弱化了審查的主觀性，強(qiáng)化了審查的客觀性。技術(shù)啟示的判斷一直是創(chuàng)造性評(píng)價(jià)過(guò)程中容易引起爭(zhēng)議的環(huán)節(jié)，所以在創(chuàng)造性判斷中，以所屬領(lǐng)域技術(shù)人員的視角客觀認(rèn)定是否存在技術(shù)啟示，也是十分重要的。本文旨在通過(guò)王語(yǔ)嫣和本領(lǐng)域技術(shù)人員的對(duì)比來(lái)探討對(duì)“本領(lǐng)域技術(shù)人員”這一定義的把握，希望能在一定程度上給讀者提供一些幫助。

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作者：趙智博 深圳中一聯(lián)合知識(shí)產(chǎn)權(quán)代理有限公司

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：專利江湖 （二） | 在《天龍八部》中，王語(yǔ)嫣可以作為“本領(lǐng)域技術(shù)人員”嗎（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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