知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆（五）——其它事項

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“本文結(jié)合工作實踐，主要從委托方角度，將知識產(chǎn)權(quán)鑒定實務(wù)方面的部分內(nèi)容進(jìn)行整理、分享?！?/strong>

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：邢旭喬

筆者自2006年起，先后在原華科知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心、原北京智慧知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心（為首都知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)協(xié)會下屬非法人機(jī)構(gòu)，目前鑒定業(yè)務(wù)主體已變更為“首都知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)協(xié)會”）從事知識產(chǎn)權(quán)司法鑒定工作?，F(xiàn)結(jié)合工作實踐，主要從委托方角度，將知識產(chǎn)權(quán)鑒定實務(wù)方面的部分內(nèi)容進(jìn)行整理，分享各位。

由于目前在知識產(chǎn)權(quán)鑒定領(lǐng)域，并不是所有的實操層面都有統(tǒng)一的規(guī)定，也并不是所有的實操層面都能在業(yè)界形成共識，所以，文章中部分內(nèi)容為筆者在現(xiàn)有規(guī)定的框架下根據(jù)工作經(jīng)驗提出的個人觀點或建議，又因?qū)ι婕拌b定的有關(guān)事項，筆者更多的是從自身鑒定工作角度切入，難免在整體上有考慮不周、遺漏或存在偏頗之處，因此，本文僅具了解知識產(chǎn)權(quán)鑒定之用。

之前幾篇文章已對知識產(chǎn)權(quán)鑒定做了一些介紹，還有幾點也提請大家注意，具體如下。

PART01
切實考慮鑒定的必要性

關(guān)于這方面，筆者有一善意忠告：委托人認(rèn)為確有必要或確有把握時，再委托鑒定。因為鑒定通常需要花費(fèi)一定的時間，并且有時費(fèi)用不菲，如果之前不加以全面考量就貿(mào)然啟動鑒定，有可能出現(xiàn)搬起石頭砸自己腳的情況。尤其是權(quán)利人一方，有時不做客觀考慮，就沖動地認(rèn)為鑒定意見一定有利于自己，最后往往事與愿違，心理上也不能接受。因此，在委托鑒定之前，建議有關(guān)方：

1、要考慮鑒定目的并合理預(yù)期鑒定結(jié)果

對于某一方當(dāng)事人來講，要根據(jù)訴訟策略或糾紛解決方案來決定是否啟動鑒定，不要盲目地或因一時意氣用事而輕率地啟動鑒定。

相關(guān)當(dāng)事人在正式啟動鑒定前應(yīng)做客觀的評估并合理預(yù)期鑒定結(jié)果。例如，在涉及檢測或檢索的鑒定中，如果當(dāng)事人條件允許，可進(jìn)行預(yù)檢測或預(yù)檢索，得到的檢測、檢索結(jié)果確實有利于鑒定時，再行鑒定委托。

擬啟動鑒定的一方當(dāng)事人還要預(yù)計可能出現(xiàn)的不利后果。例如，在單方委托時，如果鑒定意見不理想，不作為證據(jù)提交即可，但如果是申請法院進(jìn)行鑒定，鑒定意見若是不理想，則要承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。

2、要考慮相關(guān)費(fèi)用

根據(jù)不同委托鑒定事項以及鑒定材料的情況，鑒定費(fèi)用也會有所不同。另外，如鑒定過程涉及檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗等工作，則相應(yīng)的還會產(chǎn)生檢索、檢測、現(xiàn)場勘驗等費(fèi)用。此外，根據(jù)鑒定工作的實際進(jìn)展情況，偶爾也會出現(xiàn)追加費(fèi)用的情況。這些事項，需要委托人或相關(guān)當(dāng)事人提前咨詢鑒定機(jī)構(gòu)，問清情況。

3、要考慮鑒定所需時間

通過之前幾篇文章，大家對鑒定流程有了一定的了解，知道在某些情況下，鑒定周期可能會比較長。如果一方當(dāng)事人是要將鑒定意見書作為證據(jù)提交，則要注意證據(jù)交換時間、開庭審理時間等等，要評估在這些時間節(jié)點之前，是否可以完成相應(yīng)的鑒定工作。

以上均是委托人或相關(guān)當(dāng)事人在啟動鑒定工作前應(yīng)當(dāng)考慮的問題，而在此，也僅是進(jìn)行了部分列舉，作為委托人或相關(guān)當(dāng)事人，可能還會有更多的考量。總之，要切實考慮鑒定的必要性。

PART02
委托鑒定前的客觀預(yù)評估

本文前述已提及該問題。這里，著重強(qiáng)調(diào)“客觀”二字。對于某些需要鑒定的內(nèi)容來講，委托人或相關(guān)當(dāng)事人是有能力做出客觀預(yù)評估的，但從其預(yù)評估的結(jié)果來看實際上并不客觀。這并不是說委托人或相關(guān)當(dāng)事人不想進(jìn)行客觀預(yù)評估，這更多地是由一些非刻意的主觀因素造成的，具體怎么講？——就是“自以為的客觀”。對此，筆者予以理解，因為包括筆者在內(nèi)的很多人在生活中的其它方面可能也會存在同樣的問題，但對于鑒定來講，還是要盡量避免。

要想摒棄“自以為的客觀”就要從多角度看待需要鑒定的事項。不同的人對同一問題有不同的認(rèn)知和看法，這是很正常的現(xiàn)象。但是委托人或相關(guān)當(dāng)事人由于限入局中，往往僅從自己的立場和角度看待問題，而忽略了不同意見或潛在的風(fēng)險。尤其是當(dāng)其決定啟動鑒定工作時，所謂的預(yù)評估基本就成了為自己觀點找論據(jù)的過程，而在這一過程中會無意識地自動屏蔽其它不利因素，其后果可想而知。以專利侵權(quán)技術(shù)特征比對鑒定為例，在認(rèn)定兩技術(shù)特征為“相同”時，往往沒有太大的爭議空間，但兩技術(shù)特征是否為“等同”——這本身就容易引起爭論。盡管有判定標(biāo)準(zhǔn)在，其運(yùn)用卻因人而異，鑒定組也是由多名成員組成，亦復(fù)如是。因此，委托人或相關(guān)當(dāng)事人不僅要從自己的立場和角度看待這個問題，更要從對方的立場和角度看待這個問題，也即做到多角度、全面、客觀地分析問題，必要時，也可事先咨詢相關(guān)技術(shù)專家或法律專家。經(jīng)過這樣客觀的預(yù)評估后，再決定是否正式委托鑒定。

PART03
聘請專業(yè)對口的律師或代理人

術(shù)業(yè)有專攻。建議委托人或相關(guān)當(dāng)事人根據(jù)知識產(chǎn)權(quán)的不同類型，聘請專業(yè)對口且富有經(jīng)驗的律師或代理人。專利方面就聘請專利領(lǐng)域的律師或代理人、商標(biāo)方面就聘請商標(biāo)領(lǐng)域的律師或代理人、著作權(quán)方面就聘請著作權(quán)領(lǐng)域的律師或代理人、商業(yè)秘密方面就聘請商業(yè)秘密領(lǐng)域的律師或代理人……即便是同一知識產(chǎn)權(quán)類型，如果細(xì)分，領(lǐng)域也會有所差別。

如果是技術(shù)類的知識產(chǎn)權(quán)案件或鑒定，能聘請到相關(guān)領(lǐng)域的具有相應(yīng)理工科背景的律師或代理人對當(dāng)事人來講如虎添翼。在鑒定工作當(dāng)中，我們遇到過這樣的律師，其本身素質(zhì)條件及業(yè)務(wù)水平都讓人眼前為之一亮。

PART04
律師與技術(shù)人員的配合

這個問題前述文章也提到過，但之所以再重申一遍，是因為筆者見過一些由于律師與技術(shù)人員配合不利導(dǎo)致鑒定失敗的情況，這種情況尤其發(fā)生在技術(shù)類的鑒定當(dāng)中。關(guān)于這個問題，筆者的個人觀點是：律師沖在前線，他知道如何沖鋒陷陣，但他所需要的武器彈藥，是后方技術(shù)人員提供的；而技術(shù)人員知道自己手里有哪些物資，但他不清楚哪些可以成為武器彈藥以及這次戰(zhàn)役中需要使用什么樣的武器彈藥；這時就需要律師對技術(shù)人員加以引導(dǎo)和啟發(fā)；同時，技術(shù)人員與律師的交流也會給律師以啟發(fā)，有可能會使律師調(diào)整訴訟策略或具體方案。

總之，兩者應(yīng)進(jìn)行充分而有效的配合，千萬不能自顧自地各行其是。

PART05
把握與鑒定工作有關(guān)的各種正當(dāng)機(jī)會

委托人或相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)積極主動地把握與鑒定工作有關(guān)的各種正當(dāng)機(jī)會，充分行使自己的權(quán)利。比如，在法庭上通過積極辯論確定對己方有利的委托鑒定事項、鑒定材料等以避免毫無用處的事后諸葛亮；又比如，除了提交必不可少的鑒定材料以外，還可以提交相關(guān)的技術(shù)說明、己方進(jìn)行客觀對比的圖表及分析、反駁意見等等。認(rèn)為確有必要時，委托人或相關(guān)當(dāng)事人也可以申請參加鑒定會中的意見陳述環(huán)節(jié)等等。

現(xiàn)實中，委托人或相關(guān)當(dāng)事人總是希望鑒定機(jī)構(gòu)能夠出具對其有利的鑒定結(jié)論，其心情可以理解，但與其這樣的碎碎念，不如把上述所列的相關(guān)工作做好，那樣更具實質(zhì)性意義。

PART06
委托人與鑒定機(jī)構(gòu)的溝通

在法律允許的情況下，委托人與鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)就鑒定相關(guān)事項進(jìn)行必要的溝通，比如，了解鑒定程序、費(fèi)用、鑒定期限等；又比如，為了保證出庭質(zhì)證的效率與質(zhì)量，按照有關(guān)規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)在接到出庭通知后，應(yīng)當(dāng)及時與人民法院確認(rèn)出庭的時間、地點、人數(shù)、費(fèi)用、要求等。

PART07
致敬委托方的相關(guān)人員

在這些年的鑒定工作當(dāng)中，筆者遇到了很多優(yōu)秀的法官、檢察官、警官、律師……，他們給筆者留下了深刻的印象。然而，由于鑒定工作性質(zhì)的原因，對他們的贊賞往往無法溢于言表，只能在心里默默地稱許點贊。

在法官當(dāng)中，雖然有些法官是文科出身，但在主持與技術(shù)類鑒定有關(guān)的審判活動時思路清晰、反應(yīng)敏捷，具有很強(qiáng)的技術(shù)推理邏輯性，他們在庭上就技術(shù)問題對各方的問詢能夠切中要害，這已是很不簡單；有的法官控場能力很強(qiáng)，如果沒有這種能力加持，有些場面可能會很不堪；有的法官會就鑒定相關(guān)事項與鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行積極溝通，那種認(rèn)真與謙遜給筆者留下了很深的印象。

對于警官來講，處理知識產(chǎn)權(quán)案件只是他們諸多工作之一。然而，我們在鑒定工作中了解到，有些警官為了辦理技術(shù)類的知識產(chǎn)權(quán)案件，經(jīng)常利用自己的業(yè)余休息時間對涉案技術(shù)加以學(xué)習(xí)、研究，時間長達(dá)半年或一年以上，這種精神確實令人敬佩。

提到我們遇到過的律師，就更不乏佼佼者了。有的律師自帶理工科專業(yè)背景，并且自身素質(zhì)也很優(yōu)秀，在相關(guān)鑒定活動中，思路敏捷、反應(yīng)迅速，表現(xiàn)出極強(qiáng)的法律專業(yè)性與技術(shù)專業(yè)性，其在有關(guān)環(huán)節(jié)離場后，鑒定組成員均嘖嘖稱贊；有些律師工作認(rèn)真到極致，有時看到他們提交的鑒定材料，感覺他們是在用生命書寫材料；有的律師語言表達(dá)能力、邏輯思維能力、應(yīng)變能力非常之好；也有的律師溫文爾雅、不徐不疾，頗具學(xué)者風(fēng)范……

大家彼此因鑒定工作產(chǎn)生直接或間接的交集，從而相互學(xué)習(xí)、相互借鑒、相互激勵，令人受益匪淺，在此一并感謝! 同時也再次感謝各方對知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作的支持、理解與配合！

知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆（二）——鑒定材料

知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆（三）——鑒定流程

知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆（四）——與技術(shù)類商業(yè)秘密有關(guān)的鑒定

（原標(biāo)題：知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆<五>——其它事項）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：邢旭喬

編輯：IPRdaily辛夷校對：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：知識產(chǎn)權(quán)鑒定工作隨筆（五）——其它事項（點擊標(biāo)題查看原文）

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