游戲宣傳廣告侵權，誰該承擔責任？

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來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：高記源 何美華 

原標題：游戲宣傳廣告侵權，誰該承擔責任？

說到國產游戲廣告，大家腦中第一個浮現(xiàn)出的想必是明星代言刀刀暴擊的傳奇派。在這些廣告中，資本揮舞著鈔票，鬼才廣告策劃們編出夸張的劇情，一個個耳熟能詳的明星操著流利的港普邀請你來攻沙，傳奇派自頁游時代起就占據了你xx瀏覽器的右下角。

圖片來自網絡表情包

隨著手機上網的普及，越來越多的業(yè)界新秀涌現(xiàn)出來，紛紛搶灘登錄你的APP載入界面、短視頻、甚至朋友圈。在這些廣告中，有扶富婆開垃圾回收廠的創(chuàng)業(yè)派，有抽獎末日生存的防御喪尸派，還有拍成連續(xù)劇的山海經異獸互吞派。當然，我們都知道，廣告和點擊下載的游戲之間的差別很大，大到用買家秀賣家秀都無法解釋，這種情況是否涉及到虛假宣傳暫且不做討論。本文重點討論的其實是與前述門派相比更為惡劣的神偷派，或者也可以叫做裁縫派。

裁縫

成衣人曰裁縫……蓋本為裁剪縫綴之事，后逐以名其人。

----清代顧張思《土風錄》

裁縫派廣告也有兩種表現(xiàn)形式，一種是裁剪國外的3A大作或者游戲CG縫補成廣告，這種廣告較為隱蔽，不容易被苦主發(fā)現(xiàn)。常見受害者包括：R星的《GTA5》、SEGA的《全面戰(zhàn)爭》、Square Enix的《尼爾機械紀元》和《龍背上的騎兵》、Supercell Oy的《部落沖突》的每一部廣告等。講究點的把受害游戲的角色、場景、道具等裁剪出來，再塞一點來源未知的其他素材，大功告成。圖省事的直接用受害游戲的畫面，旁邊p一個瘋狂點擊手機的人，這個人口吐芬芳的叫你快點來玩。這種廣告的目標群體是沒有玩過受害游戲的玩家，廣告意圖通過3A游戲的畫面或者新奇的玩法吸引看到廣告的人點擊下載。而玩過這些游戲的玩家大概率是主機玩家或者資深單機游戲玩家，他們下載游戲并且氪金的概率很低，正好借此過濾掉 。

老崔慘遭毒手，圖片截自視頻，素材來自GTA5

另一種則是對國內的經典網游揚起了剪刀，如果說前面那種只是騙你錢的渣男，那這一種則是騙錢又騙感情的PUA渣男。由于游戲審批、主機版本、購買渠道等諸多原因，在過去的近20年里，主要是網絡游戲在陪伴中國玩家。諸如《夢幻西游》、《問道》、《征途》、《魔域》等常青樹國產網游，都在國內擁有眾多擁躉。網游強大的社交屬性也使得很多玩家在一款游戲中投入了幾年甚至十幾年的時間，從而不可避免地催生出玩家對這款游戲的情懷。這種廣告對這些網游的素材、物品、角色、畫面等進行裁剪拼接，再給游戲起一個誤導性較強的名字，比如《xx單機版》或者《xx手機版》，很容易就吸引到一群雖然物質生活水平已經大大提高，但仍對那段快樂時光充滿情懷的玩家下載游戲。

替罪羊

古代猶太教舉行祭禮時，用來替人類承擔罪過而宰殺的羊。后用以比喻代人受過者。

----百度漢語

裁剪國外廠商的游戲不容易被苦主發(fā)現(xiàn)，但是侵權方對國內的知名網游下手難道不怕被起訴嗎？筆者曾代理過一個這樣的案件，侵權方為了避免承擔責任已經預先布置好了復雜的替罪羊方陣。

這種侵權廣告常常登載在抖音、斗魚、微信、UC瀏覽器等流量恐怖的平臺，所以首先要通過發(fā)函、起訴等方式要求平臺披露廣告發(fā)布者，這個廣告發(fā)布者我們暫稱為A公司，平臺在訴訟中大多會主張避風港原則而要求免責，而這種抗辯是否成立暫不在本文的討論范圍。

點擊侵權廣告的鏈接下載游戲，這個游戲的內容可能是侵權的，也可能是打著擦邊球在侵權邊緣試探的，甚至有可能和廣告一點關系都沒有，而游戲中也一定不會表明游戲開發(fā)者或者運營商是誰，只有當你充值時，才能從支付賬單中看到收款方是誰，這個收款方我們暫稱為B公司。

安卓用戶點擊廣告直接會下載安裝包，而蘋果用戶因為系統(tǒng)的強制設定會跳轉到Appstore中下載，Appstore中可能會顯示發(fā)布者，這個發(fā)布者我們暫稱為C公司。

Mur貓，圖片來自百度百科

好了，現(xiàn)在我們已經得到了ABC三個公司，但是內容完全一樣的廣告還可能投放到多個平臺，在每個平臺上的廣告發(fā)布者八成也不相同，暫稱為A1、A2、A3……Ax；內容完全一樣的廣告也可能讓你下載不同的安裝包，甚至內容完全一樣的游戲收款方也可能不同，暫稱為B1、B2、B3……Bx；內容完全一樣的廣告跳轉的Appstore鏈接也不一樣，我們又得到了C1、C1、C3……Cx?？吹竭@里的朋友可能已經暈了，我這不是在說相聲貫口，你也沒有夢回高數考場，上述魔幻的場景在現(xiàn)實中真實存在，上述這么多公司，通過公開的企業(yè)信用信息基本查不出有任何聯(lián)系，而且每一家公司都做好了隨時跑路的準備。沒人會相信如此密集的替罪羊方陣背后沒有一個統(tǒng)一的意志在組織規(guī)劃，但想要找到足夠的證據以打到操控木偶的那只手，困難重重。

螞蟻

如果想找到蟻后，不妨觀察忙碌的工蟻，因為他們會把食物運回洞里。

----本文作者剛寫的

雖然替罪羊方陣一層又一層，但負責收款的B1-Bx必然是最接近幕后操手的，甚至有可能就是幕后操手。

在筆者代理的案件（下稱本案）中，侵權廣告的素材完全取自被害游戲，而侵權游戲的名字為《xx單機版》，侵權游戲中的門派設置、戰(zhàn)斗方式、地圖名稱、屬性對應關系等都與被害游戲一致，但是其中的素材并沒有直接套用被害游戲，而是使用顏色一致但是款式不同的衣服，種類一致但是模型不一樣的武器，還有少量的被害游戲宣傳素材。在本案中，幾個侵權廣告短則十幾秒，長也不過半分鐘，但游戲畫面中存在著大量的素材，為此筆者提交了超過千頁的紙質證據，時長達數小時的視頻證據，以及數十頁的侵權比對表。本案原告主張被告未經許可，擅自在廣告中使用被害游戲的游戲畫面及美術作品，廣告宣傳的游戲門派設置與被害游戲完全相同，角色設置也十分相似，僅有細微部分不同。進入游戲后，該游戲的游戲類型以及進入戰(zhàn)斗后的場景都與被害游戲一致，屬于著作權侵權及不正當競爭行為。

本案的被告是收款方B公司，被告在庭審中抗辯，廣告雖然侵權，但不是被告發(fā)布的，廣告指向的游戲不侵權。對于被告的抗辯，筆者認為，首先，被告未經許可擅自使用被害游戲的畫面及美術作品、宣傳素材制作廣告推廣其運營的游戲，侵犯了原告的復制權、信息網絡傳播權、改編權。其次，侵權游戲的人物屬性與門派名稱與人物形象、衣著、武器的對應關系與被害游戲相同，游戲背景設定、游戲模式、戰(zhàn)斗場景都與被害游戲極為近似，屬于未經許可改變原告的作品，侵犯了原告的改編權。再次，被告使用被害游戲的畫面及美術作品、宣傳素材制作廣告，且推廣運營的游戲與被害游戲具有大量相同、相似之處，目的是讓玩家誤認為該游戲是原告出品的，亦或者與原告存在特定聯(lián)系，這種混淆行為及違背商業(yè)道德的行為屬于不正當競爭行為。最后，除了上述主張，被告作為收款方，是明確的得利方，世界上沒有無緣無故的愛，素不相識的其他公司冒著侵權的風險為被告運營的游戲制作并發(fā)布廣告，只為了被告能夠賺錢，這種可能性微乎其微。

結語

筆者代理的案件尚未判決，游戲宣傳廣告侵權究竟應由誰承擔責任也未有定論，但可以肯定的是，這種廣告仍然在投放，類似的情形不斷在上演，如果不能打痛侵權者，很難有效制止這種行業(yè)亂象。近年來我國的游戲產業(yè)飛速發(fā)展，越來越多的國產游戲走出國門并且取得了極高的評價與不俗的成績，我國游戲產業(yè)能走到今天，離不開游戲行業(yè)老兵們的薪火相傳。對于侵權裁縫的打擊，不僅是為了保護為游戲行業(yè)守夜至今的老兵，更是為了給剛開始蓬勃發(fā)展的我國游戲行業(yè)構筑一個澄清的水源，讓諸多遠航者安心出海。

來源：IPRdaily中文網（iprdaily.cn）

作者：高記源 何美華 

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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