江蘇省高級(jí)人民法院侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理指南（修訂版）

原標(biāo)題：江蘇省高級(jí)人民法院侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理指南（修訂版）

江蘇省高級(jí)人民法院侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理指南（修訂版）案例部分

《江蘇省高級(jí)人民法院侵犯商標(biāo)權(quán)糾紛案件審理指南》于2011年發(fā)布。但隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展、科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，以及新型商業(yè)模式的出現(xiàn)，涉及商標(biāo)侵權(quán)的新情況與新問(wèn)題不斷呈現(xiàn)?！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》先后于2013年、2019年修訂，最高人民法院涉商標(biāo)案件審理的司法解釋相繼發(fā)布。因此，江蘇省高級(jí)人民法院依據(jù)新修訂的法律法規(guī)、司法解釋?zhuān)⒔Y(jié)合江蘇法院審判實(shí)際，對(duì)本指南進(jìn)行了較大的修改和完善。

本指南集中體現(xiàn)了全省三級(jí)法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法官的智慧，于2020年12月29日經(jīng)江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)第36次全體會(huì)議討論通過(guò)，并按最高人民法院審查意見(jiàn)修改完成。

本指南主要內(nèi)容包括侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理思路概述、商標(biāo)權(quán)有效性及保護(hù)范圍審查、訴訟的提起、侵權(quán)行為認(rèn)定、權(quán)利沖突類(lèi)案件的審理、抗辯事由的審查、馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定、民事責(zé)任承擔(dān)以及管轄確定等其他相關(guān)內(nèi)容。本次指南修訂總體上體現(xiàn)以下特點(diǎn)：一是協(xié)調(diào)性。修訂版吸收了民法典、新修訂商標(biāo)法等最新法律法規(guī)、司法解釋等內(nèi)容，并與其保持一致。二是時(shí)效性。修訂版增加了隨著互聯(lián)網(wǎng)等新技術(shù)、新商業(yè)模式發(fā)展產(chǎn)生的新型侵害商標(biāo)權(quán)行為的判定、互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序規(guī)制等相關(guān)內(nèi)容。如網(wǎng)購(gòu)案件的管轄及平臺(tái)責(zé)任確定、APP名稱侵權(quán)認(rèn)定、反向行為保全等內(nèi)容。三是實(shí)踐性。修訂版反映了法院在審理侵害商標(biāo)權(quán)案件過(guò)程中，積累的審判經(jīng)驗(yàn)和裁判思路。如舊物回收中侵害商標(biāo)權(quán)、損害品質(zhì)保障功能的侵權(quán)認(rèn)定、指示性使用、合法來(lái)源抗辯的判定、大市場(chǎng)管理者侵權(quán)構(gòu)成及電視節(jié)目名稱侵權(quán)認(rèn)定等內(nèi)容。四是導(dǎo)向性。修訂版體現(xiàn)了對(duì)惡意搶注、重復(fù)侵權(quán)、惡意訴訟的嚴(yán)厲懲治與最嚴(yán)格知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)的價(jià)值導(dǎo)向。如惡意訴訟的認(rèn)定、懲罰性賠償、舉證妨礙等制度的具體適用等。五是便捷性。修訂版提供了國(guó)內(nèi)法院相關(guān)典型案例，作為附件予以指引，以幫助理解與適用。

江蘇省高級(jí)人民法院

侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理指南

（修訂版）

（江蘇省高級(jí)人民法院審判委員會(huì)

第36次全體會(huì)議討論通過(guò)）

《侵犯商標(biāo)權(quán)糾紛案件審理指南》自2011年發(fā)布以來(lái)，對(duì)統(tǒng)一我省侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件的審理思路，進(jìn)一步提高類(lèi)案審判水平發(fā)揮了重要作用。隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展、科學(xué)技術(shù)的不斷進(jìn)步，以及新型商業(yè)模式的出現(xiàn)，涉及侵害商標(biāo)權(quán)的新情況與新問(wèn)題不斷呈現(xiàn)?！吨腥A人民共和國(guó)商標(biāo)法》先后于2013年、2019年修訂，最高人民法院涉商標(biāo)案件審理的司法解釋相繼發(fā)布，江蘇省高級(jí)人民法院也于2019年經(jīng)審委會(huì)討論通過(guò)《關(guān)于實(shí)行最嚴(yán)格知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)為高質(zhì)量發(fā)展提供司法保障的指導(dǎo)意見(jiàn)》。為正確審理侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)商標(biāo)權(quán)的保護(hù)，根據(jù)新的法律法規(guī)和司法解釋?zhuān)Y(jié)合全省法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判工作實(shí)際，修訂本指南。

第一部分侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理思路概述

1.1 基本情況

侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件一般包括兩大類(lèi)：一類(lèi)是商標(biāo)標(biāo)識(shí)侵權(quán)案件，即未經(jīng)許可，在同一種或者類(lèi)似商品或服務(wù)上使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)等案件；另一類(lèi)是注冊(cè)商標(biāo)之間、注冊(cè)商標(biāo)與字號(hào)、商品名稱、商品包裝、裝潢、域名、APP名稱等其他商業(yè)標(biāo)識(shí)之間的權(quán)利沖突案件。訴訟中，原告的訴訟主張一般包括請(qǐng)求被告停止侵權(quán)、賠償損失等。被告抗辯的理由一般包括原告不享有商標(biāo)權(quán)、被告的行為不構(gòu)成侵權(quán)、被告不需要承擔(dān)賠償責(zé)任或者原告主張的賠償數(shù)額缺乏依據(jù)等。

1.2 審理思路概述

第一步：審查商標(biāo)權(quán)的有效性、原告的訴訟主體資格、確定原告商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍。主要包括：商標(biāo)權(quán)是否處于有效狀態(tài)，原告是否有權(quán)就涉案商標(biāo)主張權(quán)利以及商標(biāo)式樣、商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)范圍等具體內(nèi)容。

第二步：審查被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)的使用是否構(gòu)成商標(biāo)意義上的使用。

第三步：審查被告是否侵害商標(biāo)權(quán)。主要包括：被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)是否相同或者近似、商品或服務(wù)是否相同或者類(lèi)似、是否構(gòu)成混淆誤認(rèn)。

第四步：審查被告的抗辯是否成立。訴訟中，除被告主張其使用的被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)不相同不近似、商品或服務(wù)不相同不類(lèi)似，不產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的后果外，被告提出的具體抗辯還包括其使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)屬于描述性、指示性及地名使用；其系在先使用商標(biāo)標(biāo)識(shí)；銷(xiāo)售的商品具有合法來(lái)源；訴訟時(shí)效抗辯等。

第五步：審查并確定民事責(zé)任的承擔(dān)。在侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件中，主要的責(zé)任承擔(dān)方式是停止侵害和賠償損失。法院在確定損害賠償額時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用精細(xì)化審理思維，詳細(xì)分析確定賠償額的各種因素，使損害賠償?shù)拇_定與商標(biāo)權(quán)市場(chǎng)價(jià)值相適應(yīng)，全面有效賠償權(quán)利人的損失。對(duì)于具有故意侵權(quán)、重復(fù)侵權(quán)等嚴(yán)重侵權(quán)情節(jié)的，綜合運(yùn)用懲罰性賠償、民事強(qiáng)制措施、失信黑名單等手段加大懲罰力度，顯著提高侵權(quán)行為的違法成本，阻止侵權(quán)行為再發(fā)生。

1.3 援引的主要法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)民法典》《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》《最高人民法院關(guān)于審理注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于審查知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛行為保全案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》《最高人民法院關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》。

第二部分商標(biāo)權(quán)有效性、商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍審查

2.1 注冊(cè)商標(biāo)

指經(jīng)商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)依照法定程序核準(zhǔn)注冊(cè)的，能夠區(qū)分不同商品生產(chǎn)者或服務(wù)提供者的標(biāo)志。

根據(jù)不同標(biāo)準(zhǔn)，注冊(cè)商標(biāo)可作如下分類(lèi)：商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)；文字商標(biāo)（包括文字、字母和數(shù)字）、圖形商標(biāo)、圖文組合商標(biāo)、三維標(biāo)志商標(biāo)、顏色組合商標(biāo)、聲音商標(biāo)等；集體商標(biāo)、證明商標(biāo)；聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)等。

2.2 商標(biāo)有效性審查

首先應(yīng)當(dāng)審查商標(biāo)權(quán)的有效性，一般應(yīng)當(dāng)要求權(quán)利人提供商標(biāo)注冊(cè)證、續(xù)展證明、轉(zhuǎn)讓或許可合同等。

2.3 商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍

2.3.1 商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的具體內(nèi)容

商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的具體內(nèi)容包括商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)和禁用權(quán)兩部分。

1.專(zhuān)用權(quán)

指商標(biāo)權(quán)人只能在經(jīng)商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)核定的商品或服務(wù)上使用自己的注冊(cè)商標(biāo)樣式，即商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)以核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)和核定使用的商品或服務(wù)為限。

2.禁用權(quán)

指商標(biāo)權(quán)人或者未注冊(cè)馳名商標(biāo)持有人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可，在同一種或者類(lèi)似商品或服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)或未注冊(cè)馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的行為；有權(quán)禁止他人采用其他不正當(dāng)手段損害其注冊(cè)商標(biāo)聲譽(yù)等行為。

注冊(cè)商標(biāo)是馳名商標(biāo)的，商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人在不相同或者不相類(lèi)似的商品或服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該商標(biāo)權(quán)人利益可能受到損害的行為。

禁用權(quán)的范圍大于專(zhuān)用權(quán)。

2.3.2 商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的確定

商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍的確定，要考慮市場(chǎng)實(shí)際，并與其顯著性強(qiáng)度、知名度程度等相適應(yīng)，依法保障商標(biāo)權(quán)人在其權(quán)利范圍內(nèi)獲得充分、有效保護(hù)。

2.3.3 確定商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍需特別注意的問(wèn)題

核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，不論是商品商標(biāo)還是服務(wù)商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)受到同等法律保護(hù)，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)及于全國(guó)范圍的相關(guān)領(lǐng)域。雖然有些服務(wù)類(lèi)注冊(cè)商標(biāo)提供的服務(wù)項(xiàng)目具有一定地域性特點(diǎn)，其相關(guān)服務(wù)及影響力可能未及全國(guó)范圍，但并不意味著該注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)范圍僅能覆蓋至商標(biāo)權(quán)人提供的服務(wù)項(xiàng)目所在區(qū)域。

（詳見(jiàn)案例一）

2.4 商標(biāo)的使用

指商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中，用于識(shí)別商品來(lái)源的行為。

2.4.1 商標(biāo)使用的本質(zhì)

商標(biāo)使用的本質(zhì)為區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的使用。侵害商標(biāo)權(quán)行為的本質(zhì)即是對(duì)區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源功能的破壞，以致造成相關(guān)公眾對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來(lái)源與注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)存在某種特定的聯(lián)系。如果被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)的使用并不是為了區(qū)分商品或服務(wù)的來(lái)源，則不會(huì)構(gòu)成對(duì)他人商標(biāo)權(quán)的侵害。

2.4.2商標(biāo)的實(shí)際使用

對(duì)于商標(biāo)的實(shí)際使用，需要判斷商標(biāo)權(quán)人是否有真實(shí)的使用意圖和實(shí)際使用行為。

1.商標(biāo)的使用，不僅包括商標(biāo)權(quán)人自行使用，也包括許可他人使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用；

2.商標(biāo)權(quán)人實(shí)際使用的商標(biāo)與其核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)雖有細(xì)微差別，但未改變其顯著特征的，視為對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)的使用；

3.沒(méi)有實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)，僅有轉(zhuǎn)讓或者許可行為；或者僅公布商標(biāo)注冊(cè)信息或者僅聲明對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專(zhuān)用權(quán)的，即僅為維持注冊(cè)商標(biāo)的存在而進(jìn)行的象征性使用，不認(rèn)定為商標(biāo)使用；

4.商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖，并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，但因其他客觀事由尚未實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)的，法院可以認(rèn)定其有正當(dāng)理由。

2.4.3 商品商標(biāo)的使用

1.將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書(shū)上；

2.將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽；

3.使用在廣播、電視、音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等平面或者立體媒介上，或者在公開(kāi)發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式對(duì)商標(biāo)進(jìn)行廣告宣傳中標(biāo)明其商標(biāo)。

2.4.4 服務(wù)商標(biāo)的使用

1.在服務(wù)場(chǎng)所內(nèi)外標(biāo)明或使用其服務(wù)商標(biāo)，包括服務(wù)場(chǎng)所招牌、店堂裝飾裝潢、服務(wù)人員的服裝、鞋帽上或提供的餐食包裝或容器上等。例如，提供裸露熟食的餐館無(wú)法直接在商品上標(biāo)識(shí)商標(biāo)，故經(jīng)營(yíng)者一般是通過(guò)在裝潢、包裝或容器上標(biāo)注字樣、圖案等標(biāo)記的方式來(lái)標(biāo)識(shí)食品的提供者和來(lái)源；

2.在為提供服務(wù)所使用的物品上標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)；

3.使用于和服務(wù)有聯(lián)系的文件資料中，例如，在介紹手冊(cè)、菜單、價(jià)目表、獎(jiǎng)券、辦公文具、信箋、名片、明信片、發(fā)票、財(cái)務(wù)賬冊(cè)、合同、維修維護(hù)證明等中標(biāo)明其服務(wù)商標(biāo)；

4.使用在廣播、電視、音像、電子媒體、網(wǎng)絡(luò)等平面或者立體媒介上，或者在公開(kāi)發(fā)行的出版物中發(fā)布，以及以廣告牌、郵寄廣告或者其他廣告方式對(duì)商標(biāo)或使用商標(biāo)的服務(wù)進(jìn)行廣告宣傳中標(biāo)明其商標(biāo)；

5.在展覽會(huì)、博覽會(huì)上使用，包括在展覽會(huì)、博覽會(huì)上提供使用該商標(biāo)的印刷品及其他資料。

第三部分侵害商標(biāo)權(quán)訴訟的提起

3.1 侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件的訴訟主體

提起侵害商標(biāo)權(quán)訴訟的主體一般包括商標(biāo)注冊(cè)人、商標(biāo)使用許可合同的被許可人、商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人、因注冊(cè)人死亡或企業(yè)合并、分立、破產(chǎn)、歇業(yè)等事由導(dǎo)致的商標(biāo)財(cái)產(chǎn)性權(quán)利義務(wù)承繼者。

3.1.1 獨(dú)占使用許可合同的被許可人

商標(biāo)權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以單獨(dú)向法院提起訴訟。

3.1.2 排他使用許可合同的被許可人

排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊(cè)人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊(cè)人不起訴的情況下，自行提起訴訟。

商標(biāo)注冊(cè)人不起訴包括：

1.商標(biāo)注冊(cè)人明示放棄起訴；

2.被許可人有證據(jù)證明其已告知商標(biāo)注冊(cè)人或者商標(biāo)注冊(cè)人已知道有侵害商標(biāo)權(quán)行為而仍不起訴的情形。

3.1.3 普通使用許可合同的被許可人

普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人明確授權(quán)，可以提起訴訟。

明確授權(quán)，包括在許可合同中明確授權(quán)和在合同之外另行出具授權(quán)書(shū)兩種情況, 不能僅以使用許可合同中沒(méi)有明確授權(quán)即駁回被許可人的起訴。

如果使用許可合同對(duì)許可方式?jīng)]有約定或者約定不明確，應(yīng)視為普通使用許可。

3.1.4 商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人

商標(biāo)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同沒(méi)有特別約定的，合同自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章之日起成立并生效。自商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)公告之日起，受讓人享有商標(biāo)權(quán)。

被控侵權(quán)行為從轉(zhuǎn)讓前持續(xù)至轉(zhuǎn)讓后的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人都有權(quán)起訴，其中受讓人有權(quán)主張商標(biāo)轉(zhuǎn)讓后的侵權(quán)賠償；轉(zhuǎn)讓人有權(quán)主張商標(biāo)轉(zhuǎn)讓前的侵權(quán)賠償。

轉(zhuǎn)讓合同對(duì)訴權(quán)有特別約定的，按照約定處理。

3.2 管轄

因侵害商標(biāo)權(quán)行為提起的民事訴訟，由侵權(quán)行為的實(shí)施地、侵權(quán)商品的儲(chǔ)藏地或者查封扣押地、被告住所地法院管轄。

侵權(quán)商品的儲(chǔ)藏地，是指大量或者經(jīng)常性儲(chǔ)存、隱匿侵權(quán)商品所在地；查封扣押地，是指海關(guān)、工商等行政機(jī)關(guān)依法查封、扣押侵權(quán)商品所在地。

原告通過(guò)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物方式購(gòu)買(mǎi)被控侵權(quán)商品，不以收貨地作為侵權(quán)行為實(shí)施地來(lái)確定管轄法院，應(yīng)按上述標(biāo)準(zhǔn)確定管轄法院。

（詳見(jiàn)案例二）

對(duì)涉及不同侵權(quán)行為實(shí)施地的多個(gè)被告提起的共同訴訟，原告可以選擇其中一個(gè)被告的侵權(quán)行為實(shí)施地法院管轄；僅對(duì)其中某一被告提起的訴訟，該被告侵權(quán)行為實(shí)施地的法院有管轄權(quán)。

3.3 訴訟時(shí)效

侵害商標(biāo)權(quán)的訴訟時(shí)效為3年，自商標(biāo)注冊(cè)人或者利害權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計(jì)算，但在2017年10月1日已經(jīng)超出原有兩年訴訟時(shí)效期間的除外。

商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人超過(guò)3年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該商標(biāo)權(quán)有效期限內(nèi)，法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向法院起訴之日起向前推算3年計(jì)算。

第四部分侵害商標(biāo)權(quán)的行為

4.1 侵害商標(biāo)權(quán)的行為

根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十三條、第五十七條，《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法實(shí)施條例》第七十五條、第七十六條，《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，侵害商標(biāo)權(quán)的行為一般包括：

1.未經(jīng)許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)或未注冊(cè)馳名商標(biāo)相同的商標(biāo)；

2.未經(jīng)許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)或未注冊(cè)馳名商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類(lèi)似商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)或未注冊(cè)馳名商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；

3.銷(xiāo)售侵害商標(biāo)權(quán)的商品；

4.偽造、擅自制造他人注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)或者銷(xiāo)售偽造、擅自制造的注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)；

5.未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，更換其注冊(cè)商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)；

6.故意為侵害他人商標(biāo)權(quán)行為提供便利條件，即為侵權(quán)提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、網(wǎng)絡(luò)商品交易平臺(tái)等，幫助他人實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)行為；

7.在同一種商品或者類(lèi)似商品上將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導(dǎo)公眾的；

8.將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)字號(hào)在相同或者類(lèi)似商品上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；

9.將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的；

10.復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類(lèi)似商品上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的。

4.2 侵害商標(biāo)權(quán)的判定

侵害商標(biāo)權(quán)的判定主要涉及商品或服務(wù)相同、類(lèi)似；商標(biāo)相同、近似以及是否構(gòu)成混淆誤認(rèn)的判斷。

在侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中，要結(jié)合商標(biāo)權(quán)保護(hù)范圍具有彈性的特點(diǎn)，妥善利用商品或服務(wù)類(lèi)似、商標(biāo)近似、混淆可能性、不正當(dāng)手段、主觀過(guò)錯(cuò)等裁量性因素，考慮市場(chǎng)實(shí)際，使商標(biāo)權(quán)的保護(hù)強(qiáng)度與其顯著性、知名度相適應(yīng)，盡可能保護(hù)商業(yè)標(biāo)識(shí)的區(qū)別性，維護(hù)商標(biāo)聲譽(yù)，嚴(yán)厲打擊不誠(chéng)信的商標(biāo)攀附、仿冒搭車(chē)及惡意搶注商標(biāo)等行為，有效規(guī)范商標(biāo)注冊(cè)秩序，進(jìn)一步凈化市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。

4.2.1 商品或服務(wù)相同

指主張權(quán)利的注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)使用的商品或服務(wù)為同一類(lèi)別。

4.2.2 商品或服務(wù)類(lèi)似

類(lèi)似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門(mén)、銷(xiāo)售渠道、消費(fèi)對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。

類(lèi)似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。

4.2.3 商品或服務(wù)類(lèi)似的判斷方法

1.應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件具體的情況，以發(fā)生糾紛時(shí)相關(guān)公眾的一般認(rèn)識(shí)水平，從功能、用途、銷(xiāo)售渠道、消費(fèi)對(duì)象以及服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等因素綜合考慮消費(fèi)者是否會(huì)混淆或認(rèn)為訴爭(zhēng)商品或服務(wù)之間有特定聯(lián)系。

2.應(yīng)當(dāng)考慮市場(chǎng)實(shí)際，充分考慮商標(biāo)所使用商品的關(guān)聯(lián)性，結(jié)合個(gè)案情況認(rèn)定。關(guān)聯(lián)商品系《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》中被劃定為非類(lèi)似，但實(shí)際上仍具有較強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，且相關(guān)商標(biāo)共存容易導(dǎo)致混淆誤認(rèn)的商品。對(duì)于這些商品，只要容易使相關(guān)公眾認(rèn)為商品是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系，即構(gòu)成類(lèi)似商品。主張權(quán)利的商標(biāo)已實(shí)際使用并具有一定知名度的，認(rèn)定商品類(lèi)似要充分考慮商品之間的關(guān)聯(lián)性。

3.參考《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)表》與《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》的分類(lèi)。

4.2.4 《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)表》與《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》的作用

《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)表》于1957年6月15日在法國(guó)尼斯外交會(huì)議上正式簽訂，并于1961年4月8日生效的國(guó)際公約，全稱為《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)尼斯協(xié)定》。一般每五年修訂一次，一是增加新的商品，二是將已列入分類(lèi)表的商品按照新的觀點(diǎn)調(diào)整，以求商品更具有內(nèi)在的統(tǒng)一性。尼斯協(xié)定的宗旨是建立一個(gè)共同的商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)體系，并保證其實(shí)施，我國(guó)于1994年8月9日正式成為該協(xié)定的成員國(guó)。

《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》是我國(guó)商標(biāo)行政主管機(jī)關(guān)以《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)表》為基礎(chǔ)，針對(duì)中國(guó)的國(guó)情實(shí)際對(duì)商品和服務(wù)的類(lèi)似群組及商品和服務(wù)的名稱進(jìn)行了翻譯、調(diào)整、增補(bǔ)和刪減而制訂的。《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》亦隨著國(guó)際分類(lèi)表的修訂而作相應(yīng)的調(diào)整。需特別注意的是，《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》的作用是在商標(biāo)注冊(cè)行政授權(quán)中劃定商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的范圍，而侵害商標(biāo)權(quán)糾紛中認(rèn)定類(lèi)似商品或服務(wù)在于確定商標(biāo)禁用權(quán)的范圍。商標(biāo)和服務(wù)存在項(xiàng)目更新、市場(chǎng)交易情況不斷變化的情形，因此，在侵害商標(biāo)權(quán)判定中，《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》只能作為判斷商品或服務(wù)類(lèi)似的參考，不能作為唯一的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。首先，應(yīng)當(dāng)考慮《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》的劃分；其次，當(dāng)事人提出與《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》的劃分不一致的主張時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的抗辯及提供的證據(jù)，根據(jù)前述“商品或服務(wù)類(lèi)似的判斷方法”進(jìn)行判斷。

4.2.5 商品類(lèi)似的判定

下列商品一般構(gòu)成類(lèi)似商品：

1.具有相同功能、用途的商品；

例如，鋼筆與簽字筆及鉛筆等以書(shū)寫(xiě)為使用價(jià)值的商品，即可認(rèn)定為具有相同功能。

2.商品之間的功能、用途具有輔助性或互補(bǔ)性，容易被人誤認(rèn)為相關(guān)聯(lián)商品或系列商品；

例如，毛毯（床上用品）與電熱毯（電器）顯然分屬不同商品分類(lèi)，但同屬于一般認(rèn)識(shí)中的“床上用品”，屬于類(lèi)似商品。

3.在使用時(shí)存在著搭配關(guān)系的商品；

例如，皮帶與領(lǐng)帶，牙膏與牙刷等。

4.存在著原料與成品或零部件與成品等對(duì)應(yīng)關(guān)系的商品；

5.銷(xiāo)售渠道、銷(xiāo)售場(chǎng)所、銷(xiāo)售對(duì)象相同或者相近的商品或者一般屬于同一行業(yè)或者領(lǐng)域生產(chǎn)、銷(xiāo)售的商品。

4.2.6 判斷商品與服務(wù)類(lèi)似的考慮因素

1.商品與服務(wù)之間聯(lián)系的密切程度；

2.在用途、用戶、通常效用、銷(xiāo)售渠道及銷(xiāo)售習(xí)慣等方面的一致性；

3.在商品與服務(wù)中使用相同或者近似商標(biāo)，是否足以造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)。

4.2.7 商標(biāo)相同

指被控侵權(quán)的標(biāo)識(shí)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，兩者在視覺(jué)上基本無(wú)差別。

4.2.8 商標(biāo)近似

指被控侵權(quán)的標(biāo)識(shí)與原告的注冊(cè)商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合等近似，容易使相關(guān)公眾對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來(lái)源與原告注冊(cè)商標(biāo)的商品或服務(wù)有特定的聯(lián)系。

4.2.9 商標(biāo)相同或近似的判斷原則

1.以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)；

2.既要對(duì)商標(biāo)進(jìn)行整體比對(duì)，又要對(duì)商標(biāo)主要部分進(jìn)行比對(duì)，并應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行；

3.判斷商標(biāo)是否近似，應(yīng)當(dāng)考慮請(qǐng)求保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度。

4.2.10 相關(guān)公眾的一般注意力

相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類(lèi)商品或服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和與前述商品或服務(wù)的營(yíng)銷(xiāo)有密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。

相關(guān)公眾的一般注意力，是指對(duì)相關(guān)商品或服務(wù)具有一般知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的公眾，按照通常的消費(fèi)習(xí)慣對(duì)商品或服務(wù)進(jìn)行判斷。

需特別注意的是，商標(biāo)所標(biāo)示的商品性質(zhì)、種類(lèi)、價(jià)格等因素不同，相關(guān)公眾的范圍和注意程度也就不同。通常來(lái)說(shuō)，日常生活用品應(yīng)以一般消費(fèi)者為相關(guān)公眾，其在購(gòu)買(mǎi)時(shí)可能憑第一眼直覺(jué)就購(gòu)買(mǎi)。而價(jià)值高的商品，例如汽車(chē)、房屋等，注意力標(biāo)準(zhǔn)要比購(gòu)買(mǎi)日常生活用品時(shí)高許多。

4.2.11 商標(biāo)相同或近似的判斷方法

1.比對(duì)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)的形態(tài)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)比對(duì)。

權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)的實(shí)際使用形態(tài)與注冊(cè)形態(tài)不一致的，在判斷被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與權(quán)利人的注冊(cè)商標(biāo)是否近似時(shí)，仍應(yīng)以權(quán)利人商標(biāo)的注冊(cè)形態(tài)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)進(jìn)行比對(duì)，而不能用權(quán)利人實(shí)際使用的注冊(cè)商標(biāo)形態(tài)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)進(jìn)行比對(duì)。

2.整體比對(duì)

指將商標(biāo)作為一個(gè)整體來(lái)進(jìn)行觀察，而不僅將商標(biāo)的各個(gè)構(gòu)成要素單獨(dú)抽出來(lái)分別進(jìn)行比對(duì)。

當(dāng)兩個(gè)商標(biāo)在各自具體的構(gòu)成要素上存在區(qū)別，但只要將構(gòu)成要素集合起來(lái)作為一個(gè)整體產(chǎn)生的整體視覺(jué)，有可能使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為近似商標(biāo)。反之，如果兩個(gè)商標(biāo)的部分組成要素可能相同，但是它們作為一個(gè)整體并不會(huì)使消費(fèi)者產(chǎn)生誤認(rèn)，就不能認(rèn)定為近似商標(biāo)。

3.要部比對(duì)

指將商標(biāo)中發(fā)揮識(shí)別作用的主要部分抽出來(lái)進(jìn)行重點(diǎn)比較和對(duì)照，是對(duì)整體比對(duì)的補(bǔ)充。其中商標(biāo)的要部是指最具顯著性和識(shí)別性，容易使相關(guān)公眾將其與使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)聯(lián)系起來(lái)的商標(biāo)構(gòu)成要素。兩個(gè)商標(biāo)的構(gòu)成要素整體上不近似，但主張權(quán)利的商標(biāo)的知名度遠(yuǎn)高于被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)的，可以采取比較主要部分決定是否近似。

4.隔離觀察

指將商標(biāo)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)放置于不同的地點(diǎn)在不同的時(shí)間進(jìn)行觀察比對(duì)。

4.2.12 商標(biāo)近似的具體比對(duì)

1.文字商標(biāo)近似性的比對(duì)

根據(jù)文字商標(biāo)的特征，具有呼叫功能的讀音或文字的字形易給人聽(tīng)覺(jué)或視覺(jué)留下比較深刻的印象，故文字商標(biāo)近似性的判斷主要考慮文字的讀音和字形，兼顧文字的含義。

2.中文商標(biāo)與外文商標(biāo)近似性的比對(duì)

由于中文商標(biāo)與外文商標(biāo)在音、形上不相同也不近似，因此判斷中文商標(biāo)與外文商標(biāo)是否近似，主要從含義上進(jìn)行確定，需要考慮相關(guān)公眾對(duì)外文商標(biāo)的認(rèn)知水平和能力、中文商標(biāo)與外文商標(biāo)含義上的關(guān)聯(lián)性或者對(duì)應(yīng)性、商標(biāo)本身的知名度和顯著性、商標(biāo)的實(shí)際使用情況、所使用商品或服務(wù)的關(guān)聯(lián)程度等因素。

3.外文商標(biāo)近似性的比對(duì)

判斷外文商標(biāo)之間是否構(gòu)成近似，應(yīng)考慮中國(guó)普通消費(fèi)者的一般注意力、認(rèn)知水平等因素。

（詳見(jiàn)案例三）

4.圖文組合商標(biāo)近似性的比對(duì)

使用整體比對(duì)和要部比對(duì)相結(jié)合的方法，考慮商標(biāo)的特征及通常的呼叫習(xí)慣等因素進(jìn)行比對(duì)。多數(shù)情形下，將組合商標(biāo)中的文字字形及讀音作為主要部分加以比對(duì)。

（詳見(jiàn)案例四）

5.特殊情形下圖文組合商標(biāo)近似性的比對(duì)

當(dāng)涉案商標(biāo)與被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)均為圖文組合商標(biāo)，而該圖文組合商標(biāo)中的中文文字商標(biāo)系案外人商標(biāo)并已被認(rèn)定為馳名商標(biāo)或具有極高知名度時(shí)，涉案商標(biāo)中的文字顯著性和知名度即相對(duì)有限，涉案商標(biāo)的圖形部分具有較強(qiáng)的識(shí)別性。在此情形下的圖文組合商標(biāo)近似性比對(duì)，應(yīng)從雙方商標(biāo)外觀整體觀察，不能僅以被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)使用與涉案商標(biāo)相同的文字即認(rèn)定兩者構(gòu)成近似。

（詳見(jiàn)案例五）

6.三維標(biāo)志商標(biāo)近似性的比對(duì)

三維標(biāo)志商標(biāo)是由三維標(biāo)志或者與其他標(biāo)志組合構(gòu)成的具有區(qū)別性的標(biāo)識(shí)。

考慮到三維標(biāo)志商標(biāo)重點(diǎn)保護(hù)“三維標(biāo)志”本身的立法原義和立法目的，在對(duì)三維標(biāo)志商標(biāo)進(jìn)行近似性比對(duì)時(shí)應(yīng)當(dāng)整體比較，并重點(diǎn)關(guān)注三維標(biāo)志本身是否具備顯著性。當(dāng)三維標(biāo)志具備顯著性時(shí)，侵權(quán)判定應(yīng)重點(diǎn)比對(duì)三維標(biāo)志部分。

（1）三維標(biāo)志顯著

被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與三維標(biāo)志商標(biāo)中具有顯著特征的三維標(biāo)志相同或近似，容易使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的，可以認(rèn)定為相同或者近似商標(biāo)。

（2）三維標(biāo)志不顯著但其他標(biāo)志顯著

雖然三維標(biāo)志不顯著，但如果被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與三維標(biāo)志商標(biāo)中具有顯著特征的其他標(biāo)志相同或近似，容易使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的，可以認(rèn)定為相同或者近似商標(biāo)。

如果被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與三維標(biāo)志商標(biāo)中不具有顯著特征的三維標(biāo)志相同或近似，但是與具有顯著特征的其他標(biāo)志區(qū)別明顯，不會(huì)使相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)的，整體上仍不宜認(rèn)定為相同或者近似商標(biāo)。

（詳見(jiàn)案例六）

4.2.13 混淆與誤認(rèn)對(duì)侵害商標(biāo)權(quán)判定的重要影響

侵害商標(biāo)權(quán)的判定，不僅應(yīng)當(dāng)比較訴爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)識(shí)是否近似，還應(yīng)當(dāng)對(duì)是否足以造成相關(guān)公眾混淆、誤認(rèn)進(jìn)行認(rèn)定。即使訴爭(zhēng)的商標(biāo)標(biāo)識(shí)客觀上相近似，但如果被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)的使用不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)，則不應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

足以造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)一般包括：

1.商品或服務(wù)混淆

指相關(guān)公眾將兩個(gè)商品或服務(wù)混為一談。

2.來(lái)源混淆

指相關(guān)公眾誤認(rèn)為被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)所標(biāo)示的商品或服務(wù)來(lái)自同一市場(chǎng)主體，對(duì)商品或服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆、誤認(rèn)。

3.關(guān)聯(lián)關(guān)系混淆

指雖然相關(guān)公眾認(rèn)為被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)所標(biāo)示的商品或服務(wù)來(lái)自不同的市場(chǎng)主體，但是誤認(rèn)為兩個(gè)市場(chǎng)主體之間存在著商標(biāo)許可、投資合作、關(guān)聯(lián)企業(yè)等關(guān)聯(lián)關(guān)系。

4.2.14 混淆包括現(xiàn)實(shí)的混淆與混淆的可能性

除存在長(zhǎng)期善意共存等極為特殊的歷史因素外，通常在判斷是否造成相關(guān)公眾混淆時(shí)，既要考慮客觀現(xiàn)實(shí)的混淆，也要考慮混淆的可能性。但不能以個(gè)別消費(fèi)者、經(jīng)營(yíng)者認(rèn)為混淆或不混淆而直接推定是否具有混淆的可能性，混淆可能性的判斷主體仍然是相關(guān)公眾。

（詳見(jiàn)案例七）

4.2.15 衡量是否造成相關(guān)公眾混淆、誤認(rèn)的因素

1.注冊(cè)商標(biāo)的知名度、顯著性

2.被控侵權(quán)人的主觀意圖

3.相關(guān)標(biāo)識(shí)使用的歷史和現(xiàn)狀

4.2.16 商標(biāo)的知名度和顯著性對(duì)判斷商標(biāo)近似的影響

1.如果比對(duì)的商標(biāo)均未曾使用或者不具有很高的知名度，通常按照音、形、義等自然因素進(jìn)行整體比對(duì)，這種近似更接近于事實(shí)上的近似即商標(biāo)標(biāo)識(shí)近似。

2.如果比對(duì)的商標(biāo)知名度相差懸殊，可以根據(jù)案件的具體情形采取比較主要部分或整體比對(duì)認(rèn)定其近似性。

3.如果比對(duì)的商標(biāo)均具有較高知名度，或者相關(guān)商標(biāo)的共存具有特殊歷史淵源，有共同形成歷史和發(fā)展歷程的，此時(shí)不應(yīng)簡(jiǎn)單就商標(biāo)構(gòu)成要素認(rèn)定近似，而應(yīng)當(dāng)綜合考慮兩者的實(shí)際使用狀況、使用歷史、使用者的主觀狀態(tài)、相關(guān)公眾的認(rèn)知狀態(tài)、政策變化等因素，尊重已經(jīng)客觀形成的市場(chǎng)格局，準(zhǔn)確作出侵權(quán)判斷。

例如，對(duì)于一些具有復(fù)雜歷史淵源的商標(biāo)或老字號(hào)等商業(yè)標(biāo)識(shí)，相關(guān)當(dāng)事人對(duì)于商標(biāo)和品牌的創(chuàng)立和發(fā)展都作出了自己的貢獻(xiàn)，加之還可能具有法律、政策等變化的其他原因，且均為善意使用，故法院在處理此類(lèi)商標(biāo)糾紛案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)允許構(gòu)成要素近似的商標(biāo)之間的適當(dāng)共存，實(shí)現(xiàn)經(jīng)營(yíng)者之間的包容性發(fā)展，即便相關(guān)商業(yè)標(biāo)識(shí)的和平共處不可避免地會(huì)產(chǎn)生一定程度的市場(chǎng)混淆。

（詳見(jiàn)案例八）

4.3 反向假冒

指未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人同意，將商標(biāo)注冊(cè)人的商標(biāo)“更換”成自己的商標(biāo)，并將該已更換商標(biāo)的商品又投入市場(chǎng)。

（詳見(jiàn)案例九）

4.4 幫助侵權(quán)

指故意為侵害他人商標(biāo)權(quán)行為提供便利條件，幫助他人實(shí)施侵害商標(biāo)權(quán)的行為。

4.4.1 便利條件

指為侵害他人商標(biāo)權(quán)提供倉(cāng)儲(chǔ)、運(yùn)輸、郵寄、印制、隱匿、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、網(wǎng)絡(luò)商品交易平臺(tái)等。

4.4.2 市場(chǎng)管理者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的具體表現(xiàn)形式及民事責(zé)任承擔(dān)

市場(chǎng)管理者，是指依法設(shè)立，利用自有、租用或者其他形式取得固定場(chǎng)所，通過(guò)提供場(chǎng)地、相關(guān)設(shè)施、物業(yè)服務(wù)以及其他服務(wù)，吸納商品經(jīng)營(yíng)者在場(chǎng)內(nèi)集中進(jìn)行現(xiàn)貨商品交易，從事市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)管理的企業(yè)法人。

市場(chǎng)管理者是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，應(yīng)當(dāng)以市場(chǎng)管理者與商戶之間的關(guān)系，商標(biāo)權(quán)人向市場(chǎng)管理者發(fā)出附有確鑿證據(jù)的警告函，市場(chǎng)管理者知曉市場(chǎng)內(nèi)發(fā)生侵害商標(biāo)權(quán)行為后的不同反應(yīng)來(lái)認(rèn)定。

1.市場(chǎng)管理者與商戶之間不是單一的鋪位租賃關(guān)系，除承擔(dān)管理職能外，還直接參與市場(chǎng)內(nèi)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并從中獲取租金外的經(jīng)營(yíng)利益，且消費(fèi)者有充分理由相信，除商戶外，市場(chǎng)管理者同時(shí)也是交易相對(duì)方。此種情形，應(yīng)認(rèn)定市場(chǎng)管理者與商戶系共同經(jīng)營(yíng)，對(duì)經(jīng)營(yíng)行為共同承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

（詳見(jiàn)案例十）

2.市場(chǎng)管理者與商戶之間僅是鋪位租賃合同關(guān)系，只向商戶收取鋪位租金，不參與商戶的經(jīng)營(yíng)行為。此時(shí)，如果市場(chǎng)管理者能夠證明其收到商標(biāo)權(quán)人警告函后即對(duì)被控侵權(quán)行為采取合理、必要措施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其主觀上沒(méi)有放任侵權(quán)行為，客觀上亦已盡到管理、監(jiān)督、檢查等義務(wù)，市場(chǎng)管理者不應(yīng)對(duì)商戶的侵害商標(biāo)權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。而如果市場(chǎng)管理者不能證明其在收到商標(biāo)權(quán)人警告函后即對(duì)被控侵權(quán)行為采取合理、必要措施的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其在收到警告函后為商戶的侵權(quán)行為提供幫助，市場(chǎng)管理者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。商標(biāo)權(quán)人不能證明市場(chǎng)管理者在收到警告函以前即知道商戶實(shí)施侵權(quán)行為的，市場(chǎng)管理者僅就商戶全部賠償數(shù)額承擔(dān)部分連帶責(zé)任。

（詳見(jiàn)案例十一、案例十二）

4.5 電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者侵害商標(biāo)權(quán)行為認(rèn)定

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者，是指在電子商務(wù)中為交易雙方或者多方提供網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、交易撮合、信息發(fā)布等服務(wù)，供交易雙方或者多方獨(dú)立開(kāi)展交易活動(dòng)的法人或者非法人組織。

法院審理涉電子商務(wù)平臺(tái)侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持嚴(yán)格保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的原則，依法懲治通過(guò)電子商務(wù)平臺(tái)提供假冒等侵權(quán)商品或者服務(wù)的行為，積極引導(dǎo)當(dāng)事人遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，依法正當(dāng)行使權(quán)利，并妥善處理好商標(biāo)權(quán)人、電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者、平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者等各方主體之間的關(guān)系。

4.5.1 投訴處理機(jī)制中合格通知與聲明的認(rèn)定

1.商標(biāo)權(quán)人認(rèn)為其商標(biāo)權(quán)受到侵害的，有權(quán)通知電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者采取刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接、終止交易和服務(wù)等必要措施。商標(biāo)權(quán)人向電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者發(fā)出的通知應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式，通知一般包括：

①商標(biāo)權(quán)的權(quán)利證明及商標(biāo)權(quán)人的真實(shí)身份信息；

②能夠?qū)崿F(xiàn)準(zhǔn)確定位的被控侵權(quán)商品或者服務(wù)信息；

③構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)；

④通知真實(shí)性的書(shū)面保證等。

2.電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者接到通知后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取必要措施，并將該通知轉(zhuǎn)送平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者；未及時(shí)采取必要措施的，應(yīng)對(duì)損害的擴(kuò)大部分與平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)連帶責(zé)任。

判斷電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者是否采取了合理的措施，法院可以考量下列因素：

①構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)；

②侵權(quán)成立的可能性；

③侵權(quán)行為的影響范圍；

④侵權(quán)行為的具體情節(jié)，包括是否存在惡意侵權(quán)、重復(fù)侵權(quán)情形；

⑤防止損害擴(kuò)大的有效性；

⑥對(duì)平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者利益可能的影響；

⑦電子商務(wù)平臺(tái)的服務(wù)類(lèi)型和技術(shù)條件等。

3.平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者接到電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者轉(zhuǎn)送的通知后，可以向電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者提交不存在侵權(quán)行為的書(shū)面聲明，聲明一般包括：

①平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者的真實(shí)身份信息；

②能夠?qū)崿F(xiàn)準(zhǔn)確定位、要求終止必要措施的商品或者服務(wù)信息；

③商標(biāo)權(quán)屬證明、授權(quán)證明等不存在侵權(quán)行為的初步證據(jù)；

④聲明真實(shí)性的書(shū)面保證等。

認(rèn)定平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者發(fā)出的聲明是否具有惡意，法院可以考量下列因素：

①提供偽造或者無(wú)效的權(quán)利證明、授權(quán)證明；

②聲明包含虛假信息或者具有明顯誤導(dǎo)性；

③通知已經(jīng)附有認(rèn)定侵權(quán)的生效裁判或者行政處理決定，仍發(fā)出聲明；

④明知聲明內(nèi)容錯(cuò)誤，仍不及時(shí)撤回或者更正等。

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者接到聲明后，應(yīng)當(dāng)將該聲明轉(zhuǎn)送發(fā)出通知的商標(biāo)權(quán)人，并告知其可以向有關(guān)主管部門(mén)投訴或者向法院起訴。電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者在轉(zhuǎn)送聲明到達(dá)商標(biāo)權(quán)人后十五日內(nèi)，未收到權(quán)利人已經(jīng)投訴或者起訴通知的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)終止所采取的措施。

4.5.2 電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者知道或者應(yīng)當(dāng)知道存在侵權(quán)行為的侵權(quán)責(zé)任

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者知道或者應(yīng)當(dāng)知道平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者侵害商標(biāo)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)侵權(quán)的具體情形、技術(shù)條件以及構(gòu)成侵權(quán)的初步證據(jù)、服務(wù)類(lèi)型等因素，及時(shí)采取必要措施，未采取必要措施的，與侵權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。采取的必要措施應(yīng)當(dāng)遵循合理審慎的原則，包括但不限于刪除、屏蔽、斷開(kāi)鏈接等下架措施。平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者多次、故意侵害商標(biāo)權(quán)的，電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者有權(quán)采取終止交易和服務(wù)的措施。

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者存在下列情形之一的，法院可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”侵權(quán)行為的存在：

①未履行制定知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)規(guī)則、審核平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)資質(zhì)等法定義務(wù)；

②未審核平臺(tái)內(nèi)店鋪類(lèi)型標(biāo)注為“旗艦店”“品牌店”等字樣的經(jīng)營(yíng)者的權(quán)利證明；

③未采取有效技術(shù)手段，過(guò)濾和攔截包含“高仿”“假貨”等字樣的侵權(quán)商品鏈接、被投訴成立后再次上架的侵權(quán)商品鏈接；

④其他未履行合理審查和注意義務(wù)的情形。

4.5.3 錯(cuò)誤通知的賠償責(zé)任

因通知錯(cuò)誤造成平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者損害的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。惡意發(fā)出錯(cuò)誤通知，造成平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者損失的，加倍承擔(dān)賠償責(zé)任。

認(rèn)定通知人是否具有“惡意”，法院可以考量下列因素：

①提交偽造、變?cè)斓臋?quán)利證明；

②提交虛假侵權(quán)對(duì)比的鑒定意見(jiàn)、專(zhuān)家意見(jiàn)；

③明知權(quán)利狀態(tài)不穩(wěn)定仍發(fā)出通知；

④明知通知錯(cuò)誤仍不及時(shí)撤回或者更正；

⑤反復(fù)提交錯(cuò)誤通知等。

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者、平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者以錯(cuò)誤通知、惡意發(fā)出錯(cuò)誤通知造成其損害為由，向法院提起訴訟的，可以與涉電子商務(wù)平臺(tái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛案件一并審理。

4.5.4 開(kāi)展自營(yíng)業(yè)務(wù)的電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者的侵害商標(biāo)權(quán)行為認(rèn)定

電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者對(duì)其自營(yíng)業(yè)務(wù)依法承擔(dān)商品銷(xiāo)售者或者服務(wù)提供者的責(zé)任。認(rèn)定電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者是否屬于開(kāi)展自營(yíng)業(yè)務(wù)，法院可以考量下列因素：

①商品銷(xiāo)售頁(yè)面上標(biāo)注的“自營(yíng)”信息；

②商品實(shí)物上標(biāo)注的銷(xiāo)售主體信息；

③發(fā)票等交易單據(jù)上標(biāo)注的銷(xiāo)售主體信息等。

4.6 回收再利用帶有商標(biāo)標(biāo)識(shí)容器的侵害商標(biāo)權(quán)行為認(rèn)定

如果回收利用企業(yè)對(duì)回收的舊瓶上原權(quán)利人的商標(biāo)標(biāo)識(shí)沒(méi)有采取遮蔽、消除等合理措施，或者采取的措施不能徹底將原商標(biāo)標(biāo)識(shí)從相關(guān)公眾的視野內(nèi)移除，或者沒(méi)有附加其他區(qū)別性標(biāo)識(shí)，容易導(dǎo)致消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的，則再利用行為構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

（詳見(jiàn)案例十三）

4.7 馳名商標(biāo)的保護(hù)

馳名商標(biāo)，是指經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期使用或者大量商業(yè)推廣或宣傳，在中國(guó)境內(nèi)為相關(guān)公眾所熟知，且具有良好市場(chǎng)聲譽(yù)的商標(biāo)。

4.7.1 馳名注冊(cè)商標(biāo)的跨類(lèi)保護(hù)

復(fù)制、摹仿、翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分，并在不相同或者不相類(lèi)似商品或服務(wù)上作為商標(biāo)使用，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)?！罢`導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害”，是指足以使相關(guān)公眾認(rèn)為被訴商標(biāo)與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)，或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)。

（詳見(jiàn)案例十四）

4.7.2 未注冊(cè)馳名商標(biāo)的非跨類(lèi)保護(hù)

復(fù)制、摹仿、翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)或其主要部分，并在相同或者類(lèi)似商品或服務(wù)上作為商標(biāo)使用，容易導(dǎo)致混淆的，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)?！叭菀讓?dǎo)致混淆”，是指足以使相關(guān)公眾對(duì)使用馳名商標(biāo)和被訴商標(biāo)的商品或服務(wù)來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，或者足以使相關(guān)公眾認(rèn)為使用馳名商標(biāo)和被訴商標(biāo)的經(jīng)營(yíng)者之間具有許可使用、關(guān)聯(lián)企業(yè)關(guān)系等特定聯(lián)系。

對(duì)于馳名的未注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)，應(yīng)當(dāng)審查當(dāng)事人申請(qǐng)保護(hù)的商標(biāo)是否屬于《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的不得作為商標(biāo)注冊(cè)和使用的情形。

（詳見(jiàn)案例十五）

4.8 損害商標(biāo)品質(zhì)保障功能的侵權(quán)認(rèn)定

商標(biāo)既具有識(shí)別商品或服務(wù)來(lái)源的基本功能，也具有品質(zhì)保障、信譽(yù)承載等衍生功能，其中來(lái)源識(shí)別功能是商標(biāo)的首要功能。司法實(shí)踐中，除主要以是否破壞來(lái)源識(shí)別功能來(lái)判斷是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)外，也以是否損害品質(zhì)保障功能來(lái)判定是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，商標(biāo)權(quán)人對(duì)降低商品或服務(wù)品質(zhì)、減損或損害其商標(biāo)所負(fù)載商譽(yù)的商標(biāo)使用行為有權(quán)制止。

將正品重新包裝并貼附權(quán)利人商標(biāo)后再行出售的行為是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，關(guān)鍵在于判斷重新包裝的行為是否損害了商標(biāo)的品質(zhì)保障功能，是否對(duì)商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)造成損害。如果重新包裝再轉(zhuǎn)售的行為并未對(duì)商標(biāo)的品質(zhì)保障功能造成損害，則該行為屬于合法的商品轉(zhuǎn)售行為，適用權(quán)利用盡原則。但如果被控侵權(quán)人將較低質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的商品或服務(wù)通過(guò)改變包裝等形成按較高質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的商品或服務(wù)出售或提供，則可以認(rèn)定被控侵權(quán)人的行為即便未造成消費(fèi)者混淆，亦構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

（詳見(jiàn)案例十六）

第五部分權(quán)利沖突類(lèi)案件的審理

5.1 商業(yè)標(biāo)識(shí)的權(quán)利沖突

商業(yè)標(biāo)識(shí)的權(quán)利沖突，是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的民事主體對(duì)相同或者近似的商業(yè)標(biāo)識(shí)分別獲取相同或者不相同的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，相關(guān)商業(yè)標(biāo)識(shí)在商業(yè)環(huán)境下產(chǎn)生消費(fèi)者混淆或誤認(rèn)的后果，相關(guān)主體在行使權(quán)利上產(chǎn)生矛盾或沖突。

5.2 解決權(quán)利沖突類(lèi)案件的基本原則

1.保護(hù)在先合法權(quán)利原則

2.誠(chéng)實(shí)信用原則

3.防止市場(chǎng)混淆原則

4.利益平衡原則

審理權(quán)利沖突類(lèi)案件，根據(jù)前述原則并綜合考慮以下因素：

1.原、被告各自使用商業(yè)標(biāo)識(shí)的情況，包括消費(fèi)者的認(rèn)知程度，被告使用商業(yè)標(biāo)識(shí)的具體范圍、持續(xù)時(shí)間，以及是否系出于正常營(yíng)業(yè)需要而合法善意地使用，有無(wú)累積一定的商譽(yù)；

2.原、被告獲得商業(yè)標(biāo)識(shí)的時(shí)間、取得方式，是否具有正當(dāng)性與合理性，有無(wú)攀附的主觀惡意；

3.訴爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)本身的顯著性強(qiáng)弱、知名度大??；

4.訴爭(zhēng)商業(yè)標(biāo)識(shí)形成和發(fā)展的歷史、使用現(xiàn)狀等等。

在綜合考慮上述因素后，法院應(yīng)當(dāng)在尊重在先權(quán)利的前提下兼顧各方利益，認(rèn)定是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，避免絕對(duì)地以在先商標(biāo)權(quán)人的利益作為唯一衡量因素，而忽略被告利益及公共利益。但為了防止市場(chǎng)主體的混淆和沖突，鼓勵(lì)誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)，維護(hù)正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，在維持現(xiàn)有使用狀態(tài)的同時(shí)，各方當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)各自規(guī)范使用其商業(yè)標(biāo)識(shí)，以便消費(fèi)者加以區(qū)分和識(shí)別，維護(hù)各方當(dāng)事人及消費(fèi)者的合法權(quán)益。

5.3 注冊(cè)商標(biāo)之間的權(quán)利沖突

如果原告以他人使用在核定商品或服務(wù)上的注冊(cè)商標(biāo)與其在先的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似為由提起民事侵權(quán)訴訟的，法院應(yīng)當(dāng)告知原告向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)解決，先行申請(qǐng)無(wú)效或撤銷(xiāo)注冊(cè)商標(biāo)。但法院可以在以下幾種情形下直接處理注冊(cè)商標(biāo)之間的權(quán)利沖突案件。

1.被告使用的注冊(cè)商標(biāo)復(fù)制、摹仿或者翻譯原告馳名商標(biāo)，構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的，根據(jù)原告的請(qǐng)求，法院可以判決禁止被告使用其注冊(cè)的商標(biāo)；

2.被告沒(méi)有規(guī)范使用自己的注冊(cè)商標(biāo)，實(shí)際使用的商標(biāo)超出了核定商品或服務(wù)的范圍；或者雖然使用在核定的商品或服務(wù)上，但自行改變了商標(biāo)的外觀特征或式樣，包括改變顯著特征、拆分使用、將自己的多個(gè)注冊(cè)商標(biāo)不當(dāng)疊加或組合使用，并通過(guò)文字處理，弱化或淡化部分文字，突出其他文字等方式使用注冊(cè)商標(biāo)，而與原告的注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似；

3.被控侵權(quán)商標(biāo)在法院受理案件時(shí)尚未獲得注冊(cè)或已被撤銷(xiāo)、無(wú)效的；

4.被控侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，被控侵權(quán)商標(biāo)尚未獲得注冊(cè)，而受理案件時(shí)被控侵權(quán)商標(biāo)獲得注冊(cè)的。

（詳見(jiàn)案例十七）

5.4 在先商標(biāo)權(quán)與在后企業(yè)名稱權(quán)沖突類(lèi)案件的處理

將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)字號(hào)在相同或者類(lèi)似商品或服務(wù)上突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

需特別注意的是：

1.只有突出使用“與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似文字”的企業(yè)字號(hào)時(shí)，才構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

2.盡管未突出使用企業(yè)字號(hào)的行為不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，但最高人民法院在（2004）民三他字第10號(hào)函中明確，“對(duì)違反誠(chéng)實(shí)信用原則，使用與他人注冊(cè)商標(biāo)中的文字相同或者近似的企業(yè)字號(hào)，足以使相關(guān)公眾對(duì)其商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生混淆的，根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，可以依照民法通則有關(guān)規(guī)定以及反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第二條第一、二款規(guī)定，審查是否構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，追究行為人的民事責(zé)任?！?br/>
5.5在先企業(yè)名稱權(quán)與在后商標(biāo)權(quán)沖突類(lèi)案件的處理

5.5.1 在先企業(yè)名稱權(quán)與在后商標(biāo)權(quán)的沖突

如果在先企業(yè)名稱的使用系出于正常營(yíng)業(yè)需要而合法善意地使用，并未攀附在后注冊(cè)商標(biāo)的商譽(yù)，應(yīng)當(dāng)判決在先的企業(yè)名稱不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。但為了防止市場(chǎng)主體的混淆和沖突，鼓勵(lì)各自誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)，保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益與正常的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)秩序，法院可以在判決中明確要求當(dāng)事人各自規(guī)范使用其企業(yè)名稱和注冊(cè)商標(biāo)。

（詳見(jiàn)案例十八）

5.5.2 在先企業(yè)名稱權(quán)的保護(hù)

注冊(cè)在先的企業(yè)名稱是否構(gòu)成在先權(quán)利，不宜僅單純依據(jù)訴爭(zhēng)的企業(yè)名稱、商標(biāo)等商業(yè)標(biāo)識(shí)的各自使用時(shí)間節(jié)點(diǎn)進(jìn)行認(rèn)定，而應(yīng)當(dāng)綜合考慮市場(chǎng)主體使用企業(yè)名稱等商業(yè)標(biāo)識(shí)的完整歷史淵源、企業(yè)名稱的知名度等因素。雖然名稱經(jīng)合法登記和使用后，在其登記轄區(qū)范圍內(nèi)享有排斥其他同類(lèi)競(jìng)爭(zhēng)企業(yè)注冊(cè)和使用相同或近似名稱的權(quán)利，但在長(zhǎng)期使用過(guò)程中，依靠名稱權(quán)人的信譽(yù)、產(chǎn)品質(zhì)量以及廣告投入等因素，其在更大范圍內(nèi)享有較高知名度，由此在超出其登記轄區(qū)的更大范圍內(nèi)產(chǎn)生應(yīng)受保護(hù)的權(quán)利和商益。如果在后商標(biāo)權(quán)人獲準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)系搶注他人在先中華老字號(hào)、知名字號(hào)以及在一定范圍內(nèi)有影響的字號(hào)，則在后商標(biāo)權(quán)人的行為應(yīng)當(dāng)受到規(guī)制，在先企業(yè)名稱權(quán)應(yīng)當(dāng)具有明顯的可保護(hù)利益。

（詳見(jiàn)案例十九）

5.6 商標(biāo)權(quán)與電視節(jié)目名稱沖突類(lèi)案件的處理

電視節(jié)目制作有其固有的制作規(guī)律，從提出節(jié)目名稱及LOGO設(shè)想到開(kāi)播要經(jīng)過(guò)較長(zhǎng)的一段時(shí)間，其中需經(jīng)歷節(jié)目名稱及LOGO設(shè)計(jì)與創(chuàng)作、節(jié)目運(yùn)行方案的構(gòu)思與研究、召開(kāi)首播新聞發(fā)布會(huì)、節(jié)目首播等環(huán)節(jié)。因此，認(rèn)定誰(shuí)在先設(shè)計(jì)出相關(guān)節(jié)目名稱或商標(biāo)，不能簡(jiǎn)單機(jī)械地以商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的時(shí)間和節(jié)目的開(kāi)播時(shí)間來(lái)劃定保護(hù)的邊界，否則可能會(huì)出現(xiàn)不符合客觀現(xiàn)實(shí)狀態(tài)并產(chǎn)生不公平后果。

對(duì)于電視節(jié)目名稱與商標(biāo)權(quán)之間的沖突，如果電視臺(tái)等對(duì)節(jié)目名稱、LOGO圖標(biāo)等享有在先權(quán)利或者有正當(dāng)使用的權(quán)利，且不存在攀附和利用他人商標(biāo)與商業(yè)信譽(yù)的主觀過(guò)錯(cuò)，電視節(jié)目的播出不會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆與誤認(rèn)，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定電視臺(tái)等使用其節(jié)目名稱不構(gòu)成對(duì)他人商標(biāo)權(quán)的侵害。

（詳見(jiàn)案例二十）

5.7 商標(biāo)權(quán)與域名沖突類(lèi)案件的處理

將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

需特別注意的是，由于侵害商標(biāo)權(quán)必須與商品或服務(wù)聯(lián)系在一起，故如果只是將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，而沒(méi)有通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，一般不認(rèn)定構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。同時(shí)在理解并運(yùn)用該條時(shí)，要注意結(jié)合《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第四條和第五條的規(guī)定精神，認(rèn)定被告注冊(cè)、使用域名等行為構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)：原告請(qǐng)求保護(hù)的民事權(quán)益合法有效；被告域名或其主要部分構(gòu)成對(duì)原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯，或者與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)；被告對(duì)該域名或其主要部分不享有權(quán)益，也無(wú)注冊(cè)、使用該域名的正當(dāng)理由；被告對(duì)該域名的注冊(cè)、使用具有惡意。

5.8 商標(biāo)權(quán)與APP標(biāo)識(shí)沖突類(lèi)案件的處理

在處理涉及APP應(yīng)用程序與新商業(yè)模式融合的知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛時(shí)，要以有利于促進(jìn)創(chuàng)新、有利于公平競(jìng)爭(zhēng)、有利于保護(hù)消費(fèi)者利益為指引，慎重對(duì)待，妥善運(yùn)用法律制度中的保護(hù)和例外，合理確定權(quán)利和責(zé)任的邊界，依法維護(hù)善意使用者的市場(chǎng)交易安全，降低創(chuàng)新者的法律風(fēng)險(xiǎn)。

在使用的APP標(biāo)識(shí)與他人注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成近似的情況下，是否侵害他人商標(biāo)權(quán)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以下因素予以認(rèn)定：

1.二者使用的商品或服務(wù)的類(lèi)別是否相同或類(lèi)似

APP本身屬于《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》0901群組“計(jì)算機(jī)程序、可下載軟件”。APP標(biāo)識(shí)通常由文字、圖形或二者組合而成，代表不同的開(kāi)發(fā)商和所提供的商品或服務(wù)。APP被開(kāi)發(fā)者上傳至應(yīng)用商店，下載后手機(jī)中會(huì)顯示相應(yīng)標(biāo)識(shí)，用戶通過(guò)APP標(biāo)識(shí)區(qū)分其來(lái)源及所提供的商品或服務(wù)，故APP標(biāo)識(shí)從構(gòu)成要素、使用形式及展現(xiàn)位置來(lái)看，具有能夠區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的作用，可認(rèn)定為《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第八條中區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源的標(biāo)志。

依據(jù)APP的具體用途，可以將其分為兩類(lèi)：一類(lèi)是軟件企業(yè)向相關(guān)公眾提供的計(jì)算機(jī)操作程序，用戶下載、安裝此類(lèi)APP的目的是通過(guò)使用其作為計(jì)算機(jī)程序所具有的功能來(lái)解決某一方面的使用需求，如輸入法、瀏覽器、圖片編輯、文字處理等功能，此類(lèi)APP在商品類(lèi)別上可歸入第9類(lèi)計(jì)算機(jī)操作程序。另一類(lèi)APP則是企業(yè)向相關(guān)公眾提供商品或服務(wù)的平臺(tái)或工具。對(duì)于相關(guān)公眾來(lái)說(shuō)，其下載、安裝、使用APP的目的在于以APP作為平臺(tái)或媒介來(lái)接受相關(guān)經(jīng)營(yíng)者提供的商品或服務(wù)，是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下新的商業(yè)模式。因此，與傳統(tǒng)商品或服務(wù)類(lèi)別的區(qū)分不同，APP兼具商品和服務(wù)的雙重屬性。尤其是前述第二類(lèi)APP跨越了第9類(lèi)計(jì)算機(jī)操作程序，又與其具體提供的商品或服務(wù)類(lèi)別發(fā)生重合。故在劃分APP商品或服務(wù)的類(lèi)別時(shí)，既要考慮計(jì)算機(jī)應(yīng)用程序的性質(zhì)，還要考慮其提供的商品或服務(wù)的類(lèi)別，才能對(duì)其所屬商品或服務(wù)的類(lèi)別作出科學(xué)、合理的判斷。

2.注冊(cè)商標(biāo)的顯著性和知名度

注冊(cè)商標(biāo)的顯著性越高，造成混淆的可能性就越大；反之，造成混淆的可能性就越小。涉案商標(biāo)受到保護(hù)的范圍及強(qiáng)度應(yīng)當(dāng)與商標(biāo)的顯著性強(qiáng)弱及知名度大小相適應(yīng)。

3.是否具有攀附他人注冊(cè)商標(biāo)商譽(yù)的主觀惡意

考慮APP運(yùn)營(yíng)者的使用意圖，有無(wú)攀附注冊(cè)商標(biāo)的商譽(yù)，攫取不正當(dāng)利益的目的。

（詳見(jiàn)案例二十一）

第六部分侵害商標(biāo)權(quán)的抗辯事由

在侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件的審理中，被告往往提出各種抗辯事由以證明自己并不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)或者不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告主張較多的抗辯事由為其使用的被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)不相同也不近似、商品或服務(wù)不相同也不類(lèi)似，不產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的后果，對(duì)該抗辯事由主要依據(jù)“4.2侵害商標(biāo)權(quán)的判定”的內(nèi)容予以審查，本部分主要涉及其他常見(jiàn)的抗辯事由。

6.1 正當(dāng)使用抗辯

注冊(cè)商標(biāo)中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)，或者直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)，或者含有地名，商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人正當(dāng)使用。

被告提出正當(dāng)使用抗辯的事由，通常包括：

1.被告的使用行為不構(gòu)成商標(biāo)意義上的使用

商標(biāo)法對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)并不是絕對(duì)的，如果他人是將與注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字用來(lái)敘述、說(shuō)明商品的特點(diǎn)、質(zhì)量、數(shù)量等或者描述某種商業(yè)活動(dòng)的客觀事實(shí)等，而不具有區(qū)分商品來(lái)源和不同生產(chǎn)者的作用，則他人的使用不屬于商標(biāo)意義上的使用，不構(gòu)成對(duì)他人商標(biāo)權(quán)的侵害。

2.被告系正當(dāng)使用

被告使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字并非出于不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的目的，主觀上不是想故意引起混淆，而是善意正當(dāng)使用。判斷是否出于善意, 應(yīng)當(dāng)綜合考慮使用意圖、使用行為發(fā)生的時(shí)間、使用方式以及使用的客觀效果。

6.1.1 描述商品或服務(wù)特點(diǎn)的敘述性使用

1.注冊(cè)商標(biāo)直接表示商品或服務(wù)的性質(zhì)、質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、種類(lèi)及其他特點(diǎn)，他人可以正當(dāng)使用。

當(dāng)注冊(cè)商標(biāo)具有描述性時(shí)，其他生產(chǎn)者出于說(shuō)明或客觀描述商品或服務(wù)特點(diǎn)的目的，以善意方式在必要的范圍內(nèi)予以標(biāo)注，不會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾將其視為商標(biāo)而導(dǎo)致來(lái)源混淆的，構(gòu)成正當(dāng)使用。判斷是否屬于善意，是否必要，可以參考商業(yè)慣例等因素。

（詳見(jiàn)案例二十二）

2.注冊(cè)商標(biāo)中含有本商品或服務(wù)的通用名稱、圖形、型號(hào)的，他人可以正當(dāng)使用。

其中，通用名稱是指在某一區(qū)域內(nèi)為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者或者消費(fèi)者普遍用于稱呼某一商品、服務(wù)或其他對(duì)象的名稱，包括全稱、簡(jiǎn)稱、縮寫(xiě)、俗稱等。通用名稱既包括依據(jù)法律規(guī)定或者國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品或服務(wù)通用名稱的，也包括約定俗成的商品或服務(wù)通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類(lèi)商品或服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為約定俗成的通用名稱。被專(zhuān)業(yè)工具書(shū)、辭典等列為商品或服務(wù)名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。約定俗成的通用名稱一般以全國(guó)范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)固定的商品或服務(wù)，在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)通用的稱謂，法院可以認(rèn)定為通用名稱。

6.1.2 指示商品或服務(wù)特點(diǎn)、來(lái)源等的指示性使用

在產(chǎn)品修理、零配件制造、產(chǎn)品銷(xiāo)售、產(chǎn)品組裝等商業(yè)領(lǐng)域中，經(jīng)營(yíng)者為了向消費(fèi)者描述其制造、銷(xiāo)售的商品或提供的服務(wù)內(nèi)容、來(lái)源等，應(yīng)當(dāng)允許其合理使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)。但經(jīng)營(yíng)者必須遵守指示性合理使用的規(guī)則，在使用時(shí)應(yīng)當(dāng)基于誠(chéng)信善意，不能以描述的需要為由隨意擴(kuò)大使用商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)，使用商標(biāo)的具體形式、程度應(yīng)保持在合理范疇之內(nèi)，不會(huì)對(duì)商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益造成損害。

（詳見(jiàn)案例二十三）

6.1.3 作為地名使用

判斷被告使用地名的行為是否屬于正當(dāng)使用，需結(jié)合地名商標(biāo)的知名度、被告使用的具體方式和目的、是否會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆誤認(rèn)等因素綜合判斷。若通過(guò)綜合分析判斷，確定被告的使用行為系出于攀附權(quán)利人地名商標(biāo)知名度或商譽(yù)的意圖，可能使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的，則該使用行為超出了正當(dāng)使用的范疇，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。若被告的使用行為有正當(dāng)理由，且不會(huì)使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，則屬于法律規(guī)定的正當(dāng)使用，商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)禁止他人在相同或者類(lèi)似商品上正當(dāng)使用該地名來(lái)表示商品與產(chǎn)地、地理位置等要素之間的聯(lián)系。

（詳見(jiàn)案例二十四、二十五）

6.1.4 地理標(biāo)志使用

地理標(biāo)志是標(biāo)示某商品來(lái)源于某地區(qū)，并且該商品的特定質(zhì)量、信譽(yù)或其他特征主要由該地區(qū)的氣候、地質(zhì)、土壤以及品種等自然因素和與之相適應(yīng)的生產(chǎn)技術(shù)、加工工藝等人為因素所決定的標(biāo)志。

地理標(biāo)志類(lèi)商標(biāo)是將在一定范圍內(nèi)的公用資源納入商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的范圍，故在確定地理標(biāo)志類(lèi)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的保護(hù)范圍時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮公共利益和商標(biāo)權(quán)利的平衡，將地理標(biāo)志類(lèi)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)與禁用權(quán)范圍限定于“具體地名+產(chǎn)品通用名稱”的組合使用方式。一方面，商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的范圍不能擴(kuò)張到地名或者通用名稱的單獨(dú)使用，另一方面，其禁用權(quán)的范圍不能不當(dāng)剝奪他人合理使用地名加產(chǎn)品通用名稱的正當(dāng)權(quán)利。地理標(biāo)志是一項(xiàng)地區(qū)性、公有性的財(cái)產(chǎn)權(quán)，產(chǎn)地內(nèi)所有符合條件的廠商和個(gè)人都有權(quán)使用，不允許壟斷使用。因此，在地理標(biāo)志類(lèi)商標(biāo)的保護(hù)及侵權(quán)訴訟中，在考察被告是否屬于正當(dāng)使用時(shí)，法院需要重點(diǎn)審查的內(nèi)容包括被告銷(xiāo)售的產(chǎn)品是否來(lái)源于該地理標(biāo)志特定區(qū)域內(nèi)、是否具備特定品質(zhì)、產(chǎn)品標(biāo)注的使用方式是否正當(dāng)以及使用者主觀上是否出于善意。如果被告提供的證據(jù)能夠證明其商品或服務(wù)確實(shí)來(lái)源于地理標(biāo)志特定區(qū)域，具備特定品質(zhì)，且未使用地理標(biāo)志中的特有圖案，不會(huì)導(dǎo)致相關(guān)公眾對(duì)商品的原產(chǎn)地等特定品質(zhì)產(chǎn)生誤認(rèn)的，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告的使用系對(duì)特定地名的正當(dāng)使用，不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。

（詳見(jiàn)案例二十六、二十七、二十八）

6.2 先用權(quán)抗辯

先用權(quán)抗辯制度的主要目的是保護(hù)那些已經(jīng)在市場(chǎng)上具有一定影響但未注冊(cè)的商標(biāo)所有人的權(quán)益。商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，他人已經(jīng)在同一種商品或服務(wù)，或者類(lèi)似商品或服務(wù)上先于商標(biāo)注冊(cè)人使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)。

先用權(quán)抗辯的適用要件主要包括：

1.他人在注冊(cè)商標(biāo)申請(qǐng)日之前存在在先使用商標(biāo)的行為；

2.該在先使用行為原則上應(yīng)當(dāng)早于商標(biāo)注冊(cè)人對(duì)商標(biāo)的使用行為，且為善意；

3.該在先使用的商標(biāo)應(yīng)具有一定影響。使用人對(duì)其商標(biāo)的使用確系真實(shí)使用，且經(jīng)過(guò)使用已使得商標(biāo)在使用地域內(nèi)起到識(shí)別作用；

4.被控侵權(quán)行為系他人在原有范圍內(nèi)的使用行為。

6.3 銷(xiāo)售商的合法來(lái)源抗辯

在侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件的審理中，作為被告的銷(xiāo)售商對(duì)于侵權(quán)商品的制造者身份負(fù)有披露義務(wù)，在被控侵權(quán)人是制造商還是銷(xiāo)售商身份不明時(shí)，其拒不提供商品來(lái)源信息的，可以認(rèn)定其為制造商，由其承擔(dān)制造商的法律責(zé)任。

銷(xiāo)售商通常會(huì)主張合法來(lái)源抗辯，并提供商品來(lái)源信息。根據(jù)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第六十四條第二款的規(guī)定，如果銷(xiāo)售商提出的合法來(lái)源抗辯成立，其銷(xiāo)售行為雖然仍構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，但不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。

1.“侵權(quán)商品”證明責(zé)任的承擔(dān)

根據(jù)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的民事證據(jù)規(guī)則，商標(biāo)權(quán)人主張他人銷(xiāo)售了侵權(quán)商品，理應(yīng)由其對(duì)被告銷(xiāo)售的商品系“侵權(quán)商品”負(fù)舉證責(zé)任，但相應(yīng)的證明標(biāo)準(zhǔn)不宜設(shè)定太高，即商標(biāo)權(quán)人只需對(duì)侵權(quán)商品與正品之間的區(qū)別作出合理說(shuō)明即可，此時(shí)應(yīng)當(dāng)由被告證明該商品并非侵權(quán)商品。如果被告提供的相反證據(jù)能夠初步證明其銷(xiāo)售的商品并非侵權(quán)商品而是正品時(shí)，則商標(biāo)權(quán)人應(yīng)當(dāng)對(duì)被控侵權(quán)商品的真?zhèn)芜M(jìn)一步舉證證明，如果商標(biāo)權(quán)人無(wú)法進(jìn)一步舉證證明，則應(yīng)當(dāng)由其承擔(dān)舉證不能的法律后果。

2.銷(xiāo)售商“不知道是侵權(quán)商品”的認(rèn)定

銷(xiāo)售商主張合法來(lái)源抗辯時(shí)，需要證明：

（1）商品是由正規(guī)、合法渠道取得，并披露商品的提供者。包括合法的購(gòu)貨渠道、合理的價(jià)格和直接的供貨方等。

具體需要提供的證據(jù)應(yīng)視個(gè)案情況而定，一般需要提供供貨合同、相應(yīng)的商業(yè)發(fā)票等。如果銷(xiāo)售商僅能提供記賬憑證、收款收據(jù)，可以要求銷(xiāo)售商補(bǔ)充提供送貨單、入庫(kù)進(jìn)貨單、付款憑證等相關(guān)憑證加以印證；如果供貨商認(rèn)可被控侵權(quán)商品由其實(shí)際銷(xiāo)售給銷(xiāo)售商，可以視個(gè)案情況降低對(duì)銷(xiāo)售商的舉證要求。

（2）其確實(shí)不知道自己銷(xiāo)售的是侵害他人商標(biāo)權(quán)的商品。對(duì)銷(xiāo)售商“不知道是侵權(quán)商品”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)由銷(xiāo)售商對(duì)其盡到合理審查注意義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。被告的經(jīng)營(yíng)規(guī)模、專(zhuān)業(yè)程度、市場(chǎng)交易習(xí)慣等，可以作為確定其合理審查注意義務(wù)的證據(jù)。銷(xiāo)售商提供的被控侵權(quán)商品來(lái)源證據(jù)與其合理審查注意義務(wù)程度相當(dāng)?shù)?，可以認(rèn)定其不知道被控侵權(quán)商品侵害他人商標(biāo)權(quán)。具體審查銷(xiāo)售商的舉證義務(wù)是否到位，可以綜合考慮以下因素：

①商標(biāo)的知名度。商標(biāo)知名度越高的商品，在市場(chǎng)上影響力的范圍及程度就越大，銷(xiāo)售商對(duì)該商標(biāo)及商品的了解也越多，其審查注意義務(wù)相應(yīng)越高。

②銷(xiāo)售商的認(rèn)知能力。認(rèn)知能力主要取決于銷(xiāo)售商經(jīng)營(yíng)規(guī)模的大小、專(zhuān)業(yè)程度的高低、從業(yè)時(shí)間的長(zhǎng)短等。司法實(shí)踐中，對(duì)認(rèn)知能力的判斷一般以正常人施以謹(jǐn)慎的注意力為標(biāo)準(zhǔn)，而不以具體個(gè)體判斷能力的強(qiáng)弱進(jìn)行確定。一般情況下，大型的超市、商場(chǎng)、購(gòu)物中心、百貨商店等的認(rèn)知能力高于中小型銷(xiāo)售商；專(zhuān)業(yè)經(jīng)銷(xiāo)特定種類(lèi)商品的銷(xiāo)售商的認(rèn)知能力高于經(jīng)營(yíng)各種類(lèi)型商品的銷(xiāo)售商；長(zhǎng)期從事某行業(yè)的銷(xiāo)售商的認(rèn)知能力高于經(jīng)營(yíng)時(shí)間較短的銷(xiāo)售商。對(duì)于認(rèn)知能力強(qiáng)的銷(xiāo)售商，應(yīng)當(dāng)賦予其更高的審查注意義務(wù)。

③商品的進(jìn)貨價(jià)格和進(jìn)貨渠道。商品的進(jìn)貨價(jià)格明顯低于同類(lèi)商品的正常市場(chǎng)價(jià)格，則銷(xiāo)售商應(yīng)當(dāng)負(fù)有更高的審查注意義務(wù)，其應(yīng)當(dāng)對(duì)供貨商的相關(guān)資質(zhì)進(jìn)行審查，包括供貨商的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)執(zhí)照、是否有商標(biāo)注冊(cè)證書(shū)或經(jīng)授權(quán)的合法經(jīng)銷(xiāo)資質(zhì)等。如果商品系從非正規(guī)市場(chǎng)或者從小商、小攤販處購(gòu)得，則從側(cè)面可以推定銷(xiāo)售商應(yīng)當(dāng)知道該商品難以保證為正品。

④商品本身的屬性及外部反映的信息。一是根據(jù)商品本身的屬性，區(qū)分普通商品與特殊商品。如醫(yī)藥保健品等商品，因涉及人身健康和生命安全，銷(xiāo)售商應(yīng)當(dāng)負(fù)有更為嚴(yán)格的注意義務(wù)。二是根據(jù)商品外部反映的信息，確認(rèn)該商品是否屬于“三無(wú)產(chǎn)品”。“三無(wú)產(chǎn)品”一般是指無(wú)生產(chǎn)日期、無(wú)質(zhì)量合格證以及無(wú)生產(chǎn)廠家，來(lái)路不明的產(chǎn)品。對(duì)于“三無(wú)產(chǎn)品”，銷(xiāo)售商更需嚴(yán)格審查，否則其合法來(lái)源抗辯很難成立。

⑤不存在其他例外因素。在銷(xiāo)售商舉證證明其盡到合理審查注意義務(wù)的同時(shí)，商標(biāo)權(quán)人可以通過(guò)相應(yīng)證據(jù)，推定銷(xiāo)售商明知其銷(xiāo)售的是侵權(quán)商品。實(shí)踐中，主要存在以下幾種情形：一是銷(xiāo)售商收到過(guò)商標(biāo)權(quán)人的侵權(quán)警告函后仍繼續(xù)銷(xiāo)售的。需要說(shuō)明的是，對(duì)警告函具體內(nèi)容的要求應(yīng)當(dāng)不同于專(zhuān)利侵權(quán)訴訟中專(zhuān)利權(quán)人發(fā)送的警告函，商標(biāo)權(quán)人在警告函中只需說(shuō)明其擁有合法有效的商標(biāo)權(quán)的具體情況，并附上注冊(cè)商標(biāo)證書(shū)，簡(jiǎn)單指明銷(xiāo)售商銷(xiāo)售的被控侵權(quán)商品的商標(biāo)及名稱即可。二是銷(xiāo)售商曾因銷(xiāo)售相同商品被法院或行政機(jī)關(guān)予以處理的。三是銷(xiāo)售商先后或同時(shí)經(jīng)銷(xiāo)正品和侵權(quán)商品，且正品與侵權(quán)商品在價(jià)格等方面差異較大。

第七部分馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定

7.1 馳名商標(biāo)司法認(rèn)定的案件類(lèi)型

1.就相同或者類(lèi)似商品或服務(wù)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的；就不相同或者不相類(lèi)似商品或服務(wù)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國(guó)注冊(cè)的馳名商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，致使該馳名商標(biāo)注冊(cè)人的利益可能受到損害的；

2.企業(yè)名稱與馳名商標(biāo)沖突類(lèi)案件。對(duì)涉及馳名商標(biāo)與企業(yè)名稱沖突的民事糾紛案件，只有在不相同或不相類(lèi)似的商品或服務(wù)上突出使用企業(yè)名稱，或者使用企業(yè)名稱足以使相關(guān)公眾認(rèn)為被訴企業(yè)名稱與馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著性、貶損或不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場(chǎng)聲譽(yù)的；

3.原告以被控侵權(quán)商標(biāo)的使用侵害其商標(biāo)權(quán)為由提起民事訴訟，被告以原告的注冊(cè)商標(biāo)復(fù)制、摹仿或者翻譯其在先未注冊(cè)馳名商標(biāo)為由提出抗辯或者提起反訴的；

4.其他根據(jù)個(gè)案審理需要認(rèn)定馳名商標(biāo)的案件。

7.2 對(duì)于商標(biāo)是否馳名不予審查的民事糾紛案件

1.被控侵權(quán)行為的成立不以商標(biāo)馳名為事實(shí)依據(jù)的

一般來(lái)說(shuō)，被告經(jīng)營(yíng)商品或服務(wù)的類(lèi)別與原告商標(biāo)核定使用的商品或服務(wù)類(lèi)別相同或類(lèi)似，可以直接對(duì)被告的行為是否構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)進(jìn)行認(rèn)定，無(wú)需認(rèn)定馳名商標(biāo)。

但為了使權(quán)利人獲得與其長(zhǎng)期累積的品牌商譽(yù)程度相當(dāng)?shù)乃痉ūＷo(hù)力度，并確定與馳名商標(biāo)相適應(yīng)的保護(hù)強(qiáng)度，對(duì)于確已達(dá)到馳名程度的商標(biāo)，法院可以根據(jù)權(quán)利人的請(qǐng)求，在綜合考慮商標(biāo)知名度、被控侵權(quán)人是否具有明顯攀附意圖等因素的基礎(chǔ)上認(rèn)定馳名商標(biāo)。

（詳見(jiàn)案例二十九）

2.被控侵權(quán)行為不成立的

如果經(jīng)過(guò)審理認(rèn)定被告行為不構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)，則無(wú)須審查商標(biāo)是否馳名。

3.馳名商標(biāo)與域名的沖突

將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊(cè)為域名，并且通過(guò)該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù)，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)。由于該條規(guī)定對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)的知名度不作特別要求，故涉及馳名商標(biāo)與域名的沖突案件無(wú)需認(rèn)定馳名商標(biāo)。

7.3 馳名商標(biāo)司法認(rèn)定的原則

1.被動(dòng)認(rèn)定

依當(dāng)事人申請(qǐng)與審理需要啟動(dòng)司法認(rèn)定程序，法院不能依職權(quán)主動(dòng)認(rèn)定。

2.個(gè)案認(rèn)定

法院在審理具體案件中認(rèn)定的馳名商標(biāo)，僅對(duì)個(gè)案具有效力，在他案中并不當(dāng)然有效。

原告已提供其商標(biāo)馳名的基本證據(jù)，被告不持異議的，法院對(duì)該商標(biāo)馳名的事實(shí)予以認(rèn)定。被控侵害商標(biāo)權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為發(fā)生前，曾被法院或者國(guó)家商標(biāo)行政管理或異議審查部門(mén)認(rèn)定馳名的商標(biāo)，被告對(duì)該商標(biāo)馳名的事實(shí)不持異議的，法院應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。被告提出異議的，原告仍應(yīng)當(dāng)對(duì)該商標(biāo)馳名的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。

3.域內(nèi)馳名

認(rèn)定馳名商標(biāo)必須以商標(biāo)在中國(guó)境內(nèi)馳名為必要，要求商標(biāo)所指示的商品或服務(wù)應(yīng)當(dāng)在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)上存在和流通，或者在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)或互聯(lián)網(wǎng)中進(jìn)行過(guò)宣傳。

7.4 馳名商標(biāo)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

認(rèn)定商標(biāo)馳名，應(yīng)當(dāng)考慮以下因素：

1.使用該商標(biāo)商品或服務(wù)的市場(chǎng)份額、銷(xiāo)售區(qū)域、利稅等；

2.該商標(biāo)的注冊(cè)時(shí)間和持續(xù)使用時(shí)間，包括商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)前持續(xù)使用的情形；

3.該商標(biāo)的宣傳或者促銷(xiāo)活動(dòng)的方式、持續(xù)時(shí)間、程度、資金投入和地域范圍；

4.該商標(biāo)的價(jià)值、享有的市場(chǎng)聲譽(yù)、相關(guān)公眾的知曉程度；

5.該商標(biāo)曾被作為馳名商標(biāo)受保護(hù)的記錄等。

對(duì)于商標(biāo)使用時(shí)間長(zhǎng)短、行業(yè)排名、市場(chǎng)調(diào)查報(bào)告、市場(chǎng)價(jià)值評(píng)估報(bào)告、是否曾被認(rèn)定為著名商標(biāo)等證據(jù)，法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合認(rèn)定商標(biāo)馳名的其他證據(jù)，客觀、全面地進(jìn)行審查、綜合考慮。但在一些特殊情況下，對(duì)于眾所周知的品牌或馳名事實(shí)，考慮部分因素即足以認(rèn)定所涉商標(biāo)馳名的，則無(wú)需機(jī)械地一一考慮全部因素。在認(rèn)定涉移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代商標(biāo)是否馳名時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分考慮互聯(lián)網(wǎng)信息傳播特點(diǎn)，綜合考慮商標(biāo)法規(guī)定的各項(xiàng)馳名因素，并結(jié)合案件具體情況對(duì)馳名事實(shí)作出客觀、全面地認(rèn)定，不應(yīng)機(jī)械強(qiáng)調(diào)商標(biāo)使用時(shí)間等因素。

（詳見(jiàn)案例三十）

要采取有效措施防止當(dāng)事人濫用馳名商標(biāo)司法認(rèn)定制度，通過(guò)虛假訴訟等不正當(dāng)手段達(dá)到認(rèn)定目的。法院要依職權(quán)加強(qiáng)對(duì)有關(guān)證據(jù)和事實(shí)的調(diào)查核實(shí)，主動(dòng)審查商標(biāo)馳名與否相關(guān)證據(jù)的原件；審查被告注冊(cè)時(shí)間與身份，如是否系在訴訟前不久成立，與原告是否存在關(guān)聯(lián)；審查有關(guān)被控侵權(quán)行為是否真實(shí)存在等。

7.5 商標(biāo)馳名在裁判文書(shū)中的表述

當(dāng)事人不能單獨(dú)提起馳名商標(biāo)認(rèn)定的訴訟，法院也不應(yīng)將馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定作為獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求審理。因馳名商標(biāo)的司法認(rèn)定屬于事實(shí)認(rèn)定的范疇，因此法院對(duì)馳名商標(biāo)的認(rèn)定，僅作為案件事實(shí)和判決理由。在判決主文中，不應(yīng)出現(xiàn)“認(rèn)定xx商標(biāo)為馳名商標(biāo)”的表述；以調(diào)解方式審結(jié)的，在調(diào)解書(shū)中對(duì)商標(biāo)馳名的事實(shí)也不予認(rèn)定。

7.6 馳名商標(biāo)認(rèn)定的審核備案制度

根據(jù)馳名商標(biāo)司法認(rèn)定審核備案制度要求，法院在案件審理過(guò)程中，經(jīng)初步審查認(rèn)為確需認(rèn)定馳名商標(biāo)的，必須形成書(shū)面報(bào)告隨同卷宗移送，并以請(qǐng)示案件形式報(bào)請(qǐng)江蘇省高級(jí)人民法院審核認(rèn)定。

第八部分民事責(zé)任的承擔(dān)

8.1停止侵害

在侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中，法院判決的責(zé)任方式主要包括：

1.停止使用侵害原告商標(biāo)權(quán)的“XX”標(biāo)識(shí)的行為；

2.規(guī)范使用、不得突出使用或者停止使用侵害原告商標(biāo)權(quán)的“XX”企業(yè)名稱。

8.1.1 規(guī)范使用企業(yè)名稱

《最高人民法院關(guān)于審理注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第四條規(guī)定，被訴企業(yè)名稱侵害商標(biāo)權(quán)或者構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的，法院可以根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求和案件具體情況，確定被告承擔(dān)停止使用、規(guī)范使用等民事責(zé)任。如果企業(yè)名稱的注冊(cè)使用并不違法，只是因突出使用其中的字號(hào)而侵害商標(biāo)權(quán)的，判決被告規(guī)范使用企業(yè)名稱、停止突出使用行為即足以制止被告的侵權(quán)行為，不宜判決停止使用或者變更企業(yè)名稱。

8.1.2 停止使用或者變更企業(yè)名稱

對(duì)于被訴企業(yè)名稱侵害商標(biāo)權(quán)或者構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的案件，是否判令停止使用企業(yè)名稱，應(yīng)當(dāng)視案件具體情況，在綜合考量主觀過(guò)錯(cuò)程度、歷史因素和使用現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上公平合理地作出裁量。在被告注冊(cè)、使用被訴企業(yè)名稱具有明顯攀附惡意時(shí)，如果允許被告繼續(xù)使用其字號(hào)，與原告商標(biāo)、字號(hào)共存，即便不突出使用字號(hào)，對(duì)于市場(chǎng)而言，尤其是潛在購(gòu)買(mǎi)者，仍極易發(fā)生混淆或者誤認(rèn)為兩者之間存在投資或合作等關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)判決其在構(gòu)成侵害商標(biāo)權(quán)等的同時(shí)，停止使用或者變更企業(yè)名稱，以體現(xiàn)商標(biāo)法鼓勵(lì)企業(yè)誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)、發(fā)展自主品牌的裁判導(dǎo)向。

8.1.3 停止使用樓盤(pán)名稱問(wèn)題

涉樓盤(pán)侵害商標(biāo)權(quán)案件中，是否需要判決停止使用樓盤(pán)名稱，應(yīng)當(dāng)考慮利益平衡原則，根據(jù)個(gè)案的不同情形予以裁量，在綜合考量注冊(cè)商標(biāo)的知名度、被告的侵權(quán)過(guò)錯(cuò)程度、實(shí)際銷(xiāo)售量、業(yè)主入住情況、拆除被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)的成本及影響、風(fēng)險(xiǎn)等因素后作出判決。

（詳見(jiàn)案例三十一）

8.1.4 法院判決停止侵害的例外情況
如果判決停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間利益的重大失衡，或者有悖社會(huì)公共利益，或者實(shí)際上無(wú)法執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進(jìn)行利益衡量，即可以不判決停止侵害，而改為加重民事賠償?shù)姆绞健?br/>
8.2 賠償損失

堅(jiān)持損害賠償?shù)氖袌?chǎng)價(jià)值導(dǎo)向，盡可能細(xì)化并闡述賠償標(biāo)準(zhǔn)，確定與知識(shí)產(chǎn)權(quán)市場(chǎng)價(jià)值相適應(yīng)的侵權(quán)損害賠償數(shù)額。

8.2.1 基本原則

賠償額為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失，難以確定實(shí)際損失的，為侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益，損失或者利益難以確定的，參照商標(biāo)許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。故意侵權(quán)的，按上述方法確定數(shù)額的1-5倍確定。

權(quán)利人主張按照權(quán)利人損失或侵權(quán)人獲利計(jì)算損害賠償，同時(shí)有可供參照的合理許可使用費(fèi)的，損害賠償數(shù)額原則上不應(yīng)低于可比較的合理許可使用費(fèi)。

權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失、侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益、注冊(cè)商標(biāo)許可使用費(fèi)均難以確定的，法院可以根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)判決五百萬(wàn)元以下的賠償。

根據(jù)訴訟請(qǐng)求，被告還應(yīng)支付原告為制止侵權(quán)而花費(fèi)的合理開(kāi)支。

8.2.2 權(quán)利人的損失

權(quán)利人因侵權(quán)所受到的損失可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成商品銷(xiāo)售減少量或者侵權(quán)商品銷(xiāo)售量與該注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)乘積計(jì)算。

確定侵害商標(biāo)權(quán)的賠償數(shù)額時(shí)，在權(quán)利人有證據(jù)證明其產(chǎn)品銷(xiāo)量嚴(yán)重下降主要系因行為人實(shí)施侵權(quán)行為的情況下，權(quán)利人主張其實(shí)際損失包括因被迫降價(jià)而損失的利潤(rùn)、未來(lái)必將損失的利潤(rùn)以及商譽(yù)損失的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

（詳見(jiàn)案例三十二）

許可使用費(fèi)可以作為其損失的參考。法院可以考量下列因素對(duì)許可使用費(fèi)證據(jù)進(jìn)行審核認(rèn)定：

1.許可使用費(fèi)是否實(shí)際支付及支付方式，許可使用合同是否實(shí)際履行或者備案；

2.許可使用的權(quán)利內(nèi)容、方式、范圍、期限；

3.被許可人與許可人是否存在利害關(guān)系；

4.行業(yè)許可的通常標(biāo)準(zhǔn)。

8.2.3 侵權(quán)人的獲利

被告因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)侵權(quán)商品銷(xiāo)售量與該商品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算；該商品單位利潤(rùn)無(wú)法查明的，按照注冊(cè)商標(biāo)商品的單位利潤(rùn)計(jì)算。如果以這兩個(gè)單位利潤(rùn)計(jì)算均不盡合理，也可以以同類(lèi)產(chǎn)品的平均利潤(rùn)率或者參照最相類(lèi)似產(chǎn)品的利潤(rùn)率計(jì)算。

8.2.4 積極引導(dǎo)當(dāng)事人采用損失或者獲利確定賠償額

對(duì)于當(dāng)事人請(qǐng)求以損失或獲利確定賠償額的，法院不應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單地以“難以確定”為由直接適用法定賠償，而應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)當(dāng)事人及其訴訟代理人就權(quán)利狀況、侵權(quán)認(rèn)定、因侵權(quán)行為而產(chǎn)生的損失額、獲利額或者許可費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)等方面的事實(shí)進(jìn)行舉證。能夠據(jù)實(shí)計(jì)算具體數(shù)額的，則直接計(jì)算；不能具體計(jì)算數(shù)額的，能夠通過(guò)對(duì)裁量性因素計(jì)算最低值的，則運(yùn)用裁量性賠償方法確定賠償數(shù)額；有許可使用費(fèi)可以參照的，可以參照許可使用費(fèi)進(jìn)行裁量；前述方法無(wú)法確定的，可以考慮適用法定賠償。

在上述的舉證質(zhì)證中，原告就其主張的賠償額提供詳細(xì)計(jì)算方式及其參考因素，并有相關(guān)證據(jù)支持，說(shuō)明其計(jì)算方式的合法、合理依據(jù)，如果侵權(quán)人僅作簡(jiǎn)單否認(rèn)而并未提供任何相反證據(jù)或有力反駁理由，法院可以根據(jù)訴辯意見(jiàn)及現(xiàn)有證據(jù)支持權(quán)利人的合理訴求。對(duì)原告確因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，及時(shí)依申請(qǐng)出具調(diào)查令，必要時(shí)可以依申請(qǐng)調(diào)查收集，以體現(xiàn)加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法保護(hù)力度的裁判導(dǎo)向。

8.2.5 法定賠償

適用法定賠償時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮如下因素：

1.商標(biāo)的聲譽(yù)；

2.商標(biāo)許可使用的種類(lèi)、數(shù)額、時(shí)間、范圍；

3.原告可能遭受的損失，被告可能獲得的利益；

4.原告因侵權(quán)行為受到的商業(yè)信譽(yù)損失；

5.侵權(quán)行為的性質(zhì)、持續(xù)時(shí)間、范圍、后果；

6.被告的過(guò)錯(cuò)程度、有無(wú)侵權(quán)史；

7.侵權(quán)行為或侵權(quán)商品是否可能危害人身安全、破壞環(huán)境資源或者損害公共利益，如侵權(quán)物品是否為搶險(xiǎn)救災(zāi)、防疫物資等；

8.制止侵權(quán)行為的合理開(kāi)支；

9.其他因素。

侵權(quán)行為造成原告重大損失或者被告獲利巨大的，為充分彌補(bǔ)原告損失，有效阻遏侵權(quán)行為，法院可以根據(jù)原告的請(qǐng)求，以接近或者達(dá)到最高限額確定法定賠償數(shù)額。

如果現(xiàn)有證據(jù)雖未能證明因侵權(quán)行為導(dǎo)致的原告損失或者被告獲利的具體數(shù)額，但可以證明不低于某項(xiàng)數(shù)額，可以按該最低額確定賠償額，即便該最低額已經(jīng)超過(guò)法定賠償?shù)淖罡呦揞~。

8.2.6 合理費(fèi)用

法院除判決被告承擔(dān)賠償損失責(zé)任之外，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)原告的請(qǐng)求，判令被告支付因制止侵權(quán)行為所支付的合理開(kāi)支。

原告為制止侵權(quán)行為發(fā)生而支出的合理費(fèi)用的項(xiàng)目及范圍，一般包括：

1.公證費(fèi)；

2.因調(diào)查取證或出庭而產(chǎn)生的交通、住宿、誤工等費(fèi)用；

3.檔案查詢費(fèi)、材料印制費(fèi)；

4.翻譯費(fèi)；

5.律師代理費(fèi)；

權(quán)利人的律師代理費(fèi)支出，若無(wú)明顯不合理因素的，應(yīng)當(dāng)支持。

6.公告費(fèi)；

7.因申請(qǐng)保全提供擔(dān)保發(fā)生的保險(xiǎn)費(fèi)；

8.其他合理費(fèi)用。

對(duì)合理費(fèi)用，法院應(yīng)當(dāng)審查合理性、必要性和關(guān)聯(lián)性。原告雖未能提交發(fā)票等證據(jù)證明其維權(quán)支出，但根據(jù)案件查明的事實(shí)，能夠推定該項(xiàng)支出確已發(fā)生且系維權(quán)必要的，可以納入合理費(fèi)用范圍。

需特別注意的是：

1.在關(guān)聯(lián)案件中，對(duì)于原告為制止侵權(quán)行為而共同支出的合理費(fèi)用，已在其他案件中確定或考慮過(guò)的不再重復(fù)計(jì)算。

2.由于合理費(fèi)用與侵權(quán)所造成的損失雖有關(guān)聯(lián)，但系兩種不同性質(zhì)的費(fèi)用，而且合理費(fèi)用一般都能夠準(zhǔn)確算出，因此一般情況下，在裁判文書(shū)的事實(shí)部分可以詳細(xì)認(rèn)定合理費(fèi)用的具體項(xiàng)目及確定依據(jù)，并在主文中對(duì)合理費(fèi)用部分與賠償額分別進(jìn)行裁判。

3.對(duì)訴訟代理人工作的評(píng)價(jià)。代理費(fèi)的確定可以根據(jù)案件的復(fù)雜程度、專(zhuān)業(yè)性程度、代理人付出的工作量、行業(yè)慣例、律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、代理費(fèi)是否實(shí)際支付等因素綜合確定。

（詳見(jiàn)案例三十三）

8.2.7 懲罰性賠償

對(duì)故意侵害商標(biāo)權(quán)，情節(jié)嚴(yán)重的，可以按照有關(guān)方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。

1.故意的認(rèn)定

實(shí)踐中，可以綜合考慮被侵害商標(biāo)的知名度、商標(biāo)權(quán)受保護(hù)記錄、被告與原告或者利害關(guān)系人之間的關(guān)系、侵權(quán)行為和手段的具體情形等因素認(rèn)定被告主觀上是否存在故意。下列情形，可以認(rèn)定被告存在故意：

（1）被告經(jīng)原告或者利害關(guān)系人通知、警告后，仍繼續(xù)實(shí)施侵權(quán)行為；

（2）被告或其法定代表人、管理人是原告或者利害關(guān)系人的法定代表人、管理人、實(shí)際控制人；

（3）被告與原告或者利害關(guān)系人之間存在勞動(dòng)、勞務(wù)、合作、許可、經(jīng)銷(xiāo)、代理、代表等關(guān)系，且接觸過(guò)或知曉被侵害的商標(biāo)；

（4）被告與原告或者利害關(guān)系人之間有業(yè)務(wù)往來(lái)或者為達(dá)成合同等進(jìn)行過(guò)磋商，且接觸過(guò)或知曉被侵害的商標(biāo)；

（5）被告以侵權(quán)為業(yè)，不斷變換公司名稱或新設(shè)立公司實(shí)施侵權(quán)行為；

（6）被告實(shí)施假冒注冊(cè)商標(biāo)行為；

（7）其他情形。

2.情節(jié)嚴(yán)重的認(rèn)定

實(shí)踐中，可以綜合考慮侵害商標(biāo)權(quán)行為的手段、性質(zhì)、次數(shù)、持續(xù)時(shí)間、地域范圍、規(guī)模、后果、侵權(quán)人在訴訟中的行為等因素認(rèn)定侵權(quán)情節(jié)是否嚴(yán)重?！扒楣?jié)嚴(yán)重”一般包括：

（1）被告因侵害商標(biāo)權(quán)經(jīng)行政處罰、法院裁判承擔(dān)責(zé)任后，再次實(shí)施相同或者類(lèi)似侵權(quán)行為；

（2）被告以侵權(quán)為業(yè)；

（3）被告?zhèn)卧?、毀壞或者隱匿侵權(quán)證據(jù)；

（4）被告拒不履行保全裁定；

（5）被告侵權(quán)獲利或者原告損失巨大；

（6）侵權(quán)行為可能危害國(guó)家安全、公共利益或者人身健康等；

（7）其他情形。

3.計(jì)算基數(shù)

法院應(yīng)當(dāng)以原告實(shí)際損失數(shù)額或者被告因侵權(quán)所獲得的利益作為計(jì)算懲罰性賠償數(shù)額的基數(shù)。原告的實(shí)際損失數(shù)額或者被告因侵權(quán)所獲得的利益均難以計(jì)算的，可以參照許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定計(jì)算基數(shù)。

原告維權(quán)支出的合理開(kāi)支，不應(yīng)當(dāng)計(jì)入計(jì)算基數(shù)。

4.倍數(shù)的確定

確定懲罰性賠償數(shù)額的倍數(shù)應(yīng)當(dāng)綜合考慮被告侵權(quán)的主觀惡意程度、侵權(quán)行為的情節(jié)嚴(yán)重程度等因素。

因同一侵權(quán)行為已經(jīng)被處以行政罰款或者刑事罰金且執(zhí)行完畢，被告主張減免懲罰性賠償責(zé)任的，法院不予支持，但在確定前款所稱倍數(shù)時(shí)可以綜合考慮。

（詳見(jiàn)案例三十四）

8.2.8 適用舉證妨礙及證據(jù)披露制度確定損害賠償額

1.對(duì)于原告有充分證據(jù)證明侵權(quán)事實(shí)存在，且侵權(quán)情節(jié)或侵權(quán)獲利等方面的證據(jù)由被告掌握，原告確因客觀原因難以取得，法院可以根據(jù)原告的申請(qǐng)責(zé)令被告在規(guī)定期限內(nèi)提供，或者根據(jù)申請(qǐng)實(shí)施證據(jù)保全。被告明確拒絕提供、隱匿相關(guān)證據(jù)、提供虛假證據(jù)、提供證據(jù)不全面，或者毀滅證據(jù)、阻撓保全，或者銷(xiāo)毀保全的證據(jù)，影響案件裁判的，法院可以綜合案件現(xiàn)有證據(jù)，在判斷原告提供的計(jì)算方式具有合理性的基礎(chǔ)上，就賠償額直接作出裁判，并可以根據(jù)情節(jié)輕重對(duì)被告予以罰款、拘留等。

（詳見(jiàn)案例三十五）

2.被告在審計(jì)報(bào)告、上市公司年報(bào)、招股說(shuō)明書(shū)、財(cái)務(wù)賬簿、會(huì)計(jì)憑證、銷(xiāo)售合同、進(jìn)出貨單據(jù)、許可使用合同、設(shè)備系統(tǒng)存儲(chǔ)的交易數(shù)據(jù)、公司網(wǎng)站、產(chǎn)品宣傳冊(cè)或其他媒體上公開(kāi)的經(jīng)營(yíng)信息，以及第三方平臺(tái)統(tǒng)計(jì)的商品流通數(shù)據(jù)，評(píng)估報(bào)告，市場(chǎng)監(jiān)管、稅務(wù)、金融部門(mén)的記錄等，除明顯不合常理或者被告提供證據(jù)推翻外，可以作為證據(jù)，用以證明當(dāng)事人主張的侵權(quán)賠償額。

（詳見(jiàn)案例三十六）

8.2.9 原告可以主張?jiān)V訟期間持續(xù)侵權(quán)的損害賠償數(shù)額

侵權(quán)行為在訴訟期間仍在持續(xù)，原告在一審法庭辯論終結(jié)前提出增加賠償數(shù)額請(qǐng)求且提供相應(yīng)證據(jù)的，可以根據(jù)查明的事實(shí)確定賠償數(shù)額。

一審判決后侵權(quán)行為仍在持續(xù)，權(quán)利人上訴請(qǐng)求增加賠償數(shù)額的，二審法院可以根據(jù)自愿原則予以調(diào)解。調(diào)解不成，且雙方當(dāng)事人同意由二審法院一并審理的，二審法院可以就增加的賠償數(shù)額一并審理并判決。

8.3 商標(biāo)使用狀況對(duì)承擔(dān)民事責(zé)任的影響

1.商標(biāo)未使用

請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際投入商業(yè)使用的，確定民事責(zé)任時(shí)可將責(zé)令停止侵害作為主要方式。在確定賠償額時(shí)可以酌情考慮未實(shí)際使用的事實(shí)，除為維權(quán)而支出的合理費(fèi)用外，如果確無(wú)實(shí)際損失和其他損害，侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.因三年未使用已被撤銷(xiāo)的商標(biāo)

商標(biāo)受保護(hù)的原因不在標(biāo)識(shí)形式本身，而在于它區(qū)分商品或服務(wù)來(lái)源以及所體現(xiàn)的商譽(yù)。如果注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際使用且被撤銷(xiāo)，則該注冊(cè)商標(biāo)實(shí)際上并無(wú)知名度，也不能發(fā)揮市場(chǎng)識(shí)別作用，消費(fèi)者不會(huì)將被控侵權(quán)標(biāo)識(shí)與注冊(cè)商標(biāo)相聯(lián)系并產(chǎn)生混淆或誤認(rèn)。由于該注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利并未在核定使用的商品或服務(wù)上體現(xiàn)出其商業(yè)價(jià)值，并沒(méi)有可保護(hù)的實(shí)質(zhì)性利益，因此對(duì)于此類(lèi)已被撤銷(xiāo)的注冊(cè)商標(biāo)，從撤銷(xiāo)之日起無(wú)需再給予司法保護(hù)的必要。

（詳見(jiàn)案例三十七）

3.考慮注冊(cè)人的主觀狀況

如果注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人或受讓人并無(wú)實(shí)際使用的意圖，只是將注冊(cè)商標(biāo)作為索賠工具的，可以考慮不予賠償。

8.4 附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)

商標(biāo)注冊(cè)人申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)前，他人已經(jīng)在相同商品或服務(wù)，或者類(lèi)似商品或服務(wù)上先于商標(biāo)注冊(cè)人使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或者近似并有一定影響的商標(biāo)的，商標(biāo)權(quán)人無(wú)權(quán)禁止該使用人在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該商標(biāo)，但可以要求其附加適當(dāng)區(qū)別標(biāo)識(shí)。

8.5 個(gè)人與公司構(gòu)成共同侵權(quán)的認(rèn)定

公司實(shí)際控制人明知系侵害商標(biāo)權(quán)的行為，仍通過(guò)其實(shí)際控制的公司實(shí)施該侵權(quán)行為，符合共同侵權(quán)行為構(gòu)成要件的，依法判決其與公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

（詳見(jiàn)案例三十八）

8.6 銷(xiāo)毀侵權(quán)材料、工具、專(zhuān)用設(shè)備及商品等

根據(jù)當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求以及案件的具體情況、現(xiàn)實(shí)可能性等因素責(zé)令侵權(quán)人限期銷(xiāo)毀侵權(quán)商品（包括庫(kù)存品）以及制造侵權(quán)商品的材料、工具、專(zhuān)用設(shè)備等，或者在特殊情況下，責(zé)令禁止前述材料、工具、專(zhuān)用設(shè)備等進(jìn)入商業(yè)渠道；必要時(shí)可以責(zé)令限期召回已進(jìn)入流通領(lǐng)域的侵權(quán)商品等，由此產(chǎn)生的費(fèi)用由行為人負(fù)擔(dān)。

采取銷(xiāo)毀措施應(yīng)當(dāng)以確有必要為前提，與侵權(quán)行為的嚴(yán)重程度相當(dāng)，且不能造成不必要的損失。

因個(gè)案具體情況不判決銷(xiāo)毀較為合理的，可以視情況增加賠償數(shù)額。

8.7 不適用賠禮道歉的責(zé)任方式

在侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件中，原告除要求賠償損失外，一般還會(huì)要求被告公開(kāi)賠禮道歉，但是賠禮道歉的民事責(zé)任僅適用于侵犯人身權(quán)的場(chǎng)合，而商標(biāo)權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)性質(zhì)的權(quán)利，被控侵權(quán)行為嚴(yán)重?fù)p害商標(biāo)權(quán)人商譽(yù)的，可以根據(jù)個(gè)案情況判決其在一定范圍內(nèi)消除影響。

8.8 商標(biāo)撤銷(xiāo)、無(wú)效等行政程序?qū)ι虡?biāo)權(quán)效力及侵權(quán)訴訟的影響

《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第四十七條規(guī)定，宣告無(wú)效的注冊(cè)商標(biāo)，該商標(biāo)權(quán)視為自始即不存在。針對(duì)商標(biāo)無(wú)效情形，實(shí)踐中法院一般可以參照專(zhuān)利法司法解釋的精神，裁定駁回起訴。

撤銷(xiāo)商標(biāo)的決定與商標(biāo)無(wú)效宣告決定產(chǎn)生的效力不同。注冊(cè)商標(biāo)被撤銷(xiāo)的，商標(biāo)權(quán)的效力并非自始無(wú)效，而是自撤銷(xiāo)公告之日起終止，對(duì)撤銷(xiāo)公告前侵害商標(biāo)權(quán)的行為仍有提起訴訟的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，仍可以要求停止侵害。因此，不能將撤銷(xiāo)商標(biāo)的法律效果混同于商標(biāo)無(wú)效宣告而簡(jiǎn)單裁定駁回起訴。至于商標(biāo)權(quán)人是否可以就撤銷(xiāo)公告前的侵權(quán)事實(shí)主張損害賠償，需要根據(jù)撤銷(xiāo)商標(biāo)的具體理由確定。如果注冊(cè)商標(biāo)系基于連續(xù)三年未使用而被撤銷(xiāo)，原告無(wú)權(quán)獲得賠償。

（詳見(jiàn)案例三十九）

第九部分其他

9.1 因惡意提起商標(biāo)權(quán)訴訟中的反賠請(qǐng)求權(quán)

行為人明知其獲得的商標(biāo)權(quán)不具有實(shí)質(zhì)上的正當(dāng)性，卻以其形式上享有的商標(biāo)權(quán)為依據(jù)，以不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、妨礙對(duì)方正常經(jīng)營(yíng)等為目的，對(duì)他人提起商標(biāo)權(quán)訴訟，給他人造成損害的，系惡意訴訟。

惡意訴訟本質(zhì)上屬于侵權(quán)行為的一種，惡意訴訟行為人承擔(dān)的賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)以受害人的損失為限。在受害人的損失難以確定的情況下，可以綜合考慮受害人現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)損失以及預(yù)期利潤(rùn)的損失等相關(guān)因素，酌情確定賠償數(shù)額。受害人主張惡意訴訟行為人賠償其因此而造成的直接損失、交易機(jī)會(huì)喪失等間接損失，以及增加的合理的交通、食宿、誤工、證人出庭、公證、代理等必要費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)予以支持。

（詳見(jiàn)案例四十）

9.2 行為保全

商標(biāo)注冊(cè)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵害其商標(biāo)權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以依法在起訴前或訴訟過(guò)程中向法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施。

9.2.1 管轄

申請(qǐng)?jiān)V前行為保全，應(yīng)當(dāng)向被申請(qǐng)人住所地具有相應(yīng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛管轄權(quán)的法院或者對(duì)商標(biāo)侵權(quán)糾紛具有管轄權(quán)的法院提出。

當(dāng)事人約定仲裁的，應(yīng)當(dāng)向前款規(guī)定的法院申請(qǐng)行為保全。

9.2.2 審查行為保全申請(qǐng)

審查行為保全申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮下列因素：

1.申請(qǐng)人的請(qǐng)求是否具有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù)，包括請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)權(quán)效力是否穩(wěn)定。審查判斷申請(qǐng)人請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)權(quán)效力是否穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)綜合考量所涉權(quán)利是否處于宣告無(wú)效或者撤銷(xiāo)程序中以及被宣告無(wú)效或者撤銷(xiāo)的可能性；所涉權(quán)利是否存在權(quán)屬爭(zhēng)議等因素。

2.不采取行為保全措施是否會(huì)使申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害或者造成案件裁決難以執(zhí)行等損害。難以彌補(bǔ)的損害一般指被申請(qǐng)人的行為侵害申請(qǐng)人商標(biāo)權(quán)的可能性較大；被申請(qǐng)人的行為可能造成無(wú)法挽回的損害，如商譽(yù)損害；被申請(qǐng)人的行為將會(huì)導(dǎo)致侵權(quán)行為難以控制且顯著增加申請(qǐng)人損害；被申請(qǐng)人的侵害行為將會(huì)導(dǎo)致申請(qǐng)人的相關(guān)市場(chǎng)份額明顯減少等。

3.不采取行為保全措施對(duì)申請(qǐng)人造成的損害是否超過(guò)采取行為保全措施對(duì)被申請(qǐng)人造成的損害。

4.采取行為保全措施是否損害社會(huì)公共利益。

5.申請(qǐng)人是否提供足夠擔(dān)保。

對(duì)于商標(biāo)權(quán)利穩(wěn)定，易于作出侵權(quán)可能性判斷，或者生效民事、刑事、行政裁判已就相同知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體、相同事實(shí)的行為作出侵權(quán)認(rèn)定，符合行為保全條件的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)及時(shí)作出行為保全裁定并采取保全措施。

9.2.3 緊急情況下應(yīng)當(dāng)立即裁定并采取行為保全措施

訴爭(zhēng)商標(biāo)即將被非法處分；申請(qǐng)人的商標(biāo)權(quán)在展銷(xiāo)會(huì)等時(shí)效性較強(qiáng)的場(chǎng)合正在或者即將受到侵害；被控侵權(quán)商品即將被出口等緊急情況下，不立即采取行為保全措施即足以損害申請(qǐng)人利益的，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條、第一百零一條的規(guī)定，立即裁定并采取保全措施。

9.2.4 審慎審查疑難復(fù)雜案件的行為保全申請(qǐng)

對(duì)于商標(biāo)權(quán)穩(wěn)定狀態(tài)及侵權(quán)可能性等難以在短時(shí)間內(nèi)作出判斷的行為保全申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)通過(guò)組織聽(tīng)證、審查證據(jù)、咨詢專(zhuān)家等方式審慎審查，盡快作出是否侵權(quán)的初步判斷以及是否采取保全措施的決定。

9.2.5 擔(dān)保

申請(qǐng)人提供的擔(dān)保數(shù)額，應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于被申請(qǐng)人可能因執(zhí)行行為保全措施所遭受的損失，包括責(zé)令停止侵權(quán)行為所涉產(chǎn)品的銷(xiāo)售收益、保管費(fèi)用等合理?yè)p失。

在執(zhí)行行為保全措施過(guò)程中，被申請(qǐng)人可能因此遭受的損失超過(guò)申請(qǐng)人擔(dān)保數(shù)額的，法院可以責(zé)令申請(qǐng)人追加相應(yīng)的擔(dān)保。申請(qǐng)人拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全措施。

9.2.6 行為保全措施

法院裁定采取行為保全措施的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求或者案件具體情況等因素合理確定保全措施的期限。

法院裁定采取行為保全措施或者裁定駁回申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人、被申請(qǐng)人送達(dá)裁定書(shū)。向被申請(qǐng)人送達(dá)裁定書(shū)可能影響采取保全措施的，法院可以在采取保全措施后及時(shí)向被申請(qǐng)人送達(dá)裁定書(shū)，至遲不得超過(guò)五日。當(dāng)事人不服行為保全裁定申請(qǐng)復(fù)議的，法院應(yīng)當(dāng)在收到復(fù)議申請(qǐng)后十日內(nèi)審查并作出裁定。

裁定停止侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為的效力，一般應(yīng)當(dāng)維持至案件裁判生效時(shí)止。

9.2.7 一審判決或者中間判決不影響采取行為保全措施

一審判決或者中間判決認(rèn)定侵權(quán)成立，被控侵權(quán)人提出上訴且仍持續(xù)實(shí)施被控侵權(quán)行為，權(quán)利人申請(qǐng)行為保全，符合行為保全條件的，在二審法院接到報(bào)送的案件之前，一審法院可以依法作出行為保全裁定，責(zé)令被控侵權(quán)人先行停止被控侵權(quán)行為。二審訴訟程序中，二審法院可以根據(jù)權(quán)利人的申請(qǐng)依法作出行為保全裁定。

一審判決或者中間判決認(rèn)定侵權(quán)成立，被控侵權(quán)人未提出上訴，則一審責(zé)令停止侵權(quán)行為的判決（含中間判決）已經(jīng)生效，此時(shí)無(wú)需再采取行為保全措施。

9.2.8 保全錯(cuò)誤

申請(qǐng)有錯(cuò)誤的，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)賠償被申請(qǐng)人因保全所遭受的損失。申請(qǐng)人撤回行為保全申請(qǐng)或者申請(qǐng)解除行為保全措施的，不因此免除其賠償責(zé)任。

行為保全申請(qǐng)錯(cuò)誤主要指：

1.申請(qǐng)人在采取行為保全措施后三十日內(nèi)不依法提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁；

2.行為保全措施因請(qǐng)求保護(hù)的商標(biāo)權(quán)被宣告無(wú)效等原因自始不當(dāng)；

3.申請(qǐng)責(zé)令被申請(qǐng)人停止侵害商標(biāo)權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，但生效裁判認(rèn)定不構(gòu)成侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；

4.其他情形。

被申請(qǐng)人提起賠償訴訟，申請(qǐng)人申請(qǐng)?jiān)V前行為保全后沒(méi)有起訴或者當(dāng)事人約定仲裁的，由采取保全措施的法院管轄；申請(qǐng)人已經(jīng)起訴的，由受理起訴的法院管轄。

9.2.9 反向行為保全

在網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售領(lǐng)域，經(jīng)營(yíng)者因投訴而被平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者刪除或斷開(kāi)銷(xiāo)售鏈接。如果被投訴人認(rèn)為其從事的網(wǎng)絡(luò)銷(xiāo)售等行為侵權(quán)可能性較小、斷開(kāi)或刪除銷(xiāo)售鏈接將會(huì)使其遭受難以彌補(bǔ)的損失，在其提供足夠擔(dān)保等情形下，其可以向法院申請(qǐng)責(zé)令平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者限期采取恢復(fù)被刪除的銷(xiāo)售鏈接等措施。

法院經(jīng)審查認(rèn)為符合條件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁定，責(zé)令平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者限期恢復(fù)被刪除的銷(xiāo)售鏈接，相關(guān)措施被稱為反向行為保全，反向行為保全為業(yè)內(nèi)通俗稱謂。目前，法院可以適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百條、第一百零一條關(guān)于行為保全之規(guī)定。

（詳見(jiàn)案例四十一）

9.2.10 解除行為保全

當(dāng)事人申請(qǐng)解除行為保全措施，法院收到申請(qǐng)后經(jīng)審查符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第一百六十六條規(guī)定的情形的，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)裁定解除。

法院采取的行為保全措施，一般不因被申請(qǐng)人提供擔(dān)保而解除，但是申請(qǐng)人同意的除外。

9.2.11 依法制裁妨害訴訟保全的行為

當(dāng)事人或其利害關(guān)系人妨害訴訟保全，包括拒不履行或者協(xié)助履行保全裁定等情形的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情節(jié)輕重依法予以罰款、拘留；情節(jié)嚴(yán)重，涉嫌構(gòu)成犯罪的，依法移送犯罪線索。

9.3 民事制裁

法院對(duì)于侵害商標(biāo)權(quán)的行為可以作出罰款、收繳侵權(quán)商品、偽造的商標(biāo)標(biāo)識(shí)和主要用于生產(chǎn)侵權(quán)商品的材料、工具、設(shè)備等財(cái)物的民事制裁決定。

9.4 確認(rèn)不侵權(quán)

商標(biāo)權(quán)人向他人發(fā)出侵權(quán)警告函，他人可以作為原告針對(duì)商標(biāo)權(quán)人發(fā)函指控其侵害商標(biāo)權(quán)的行為向法院提起訴訟，請(qǐng)求確認(rèn)其不侵害商標(biāo)權(quán)。

9.4.1 受理?xiàng)l件

參照《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專(zhuān)利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第十八條的規(guī)定，確認(rèn)不侵權(quán)之訴的受理?xiàng)l件應(yīng)當(dāng)包括：

1.被警告人或者利害關(guān)系人受到明確的侵權(quán)警告威脅；

2.被警告人或者利害關(guān)系人書(shū)面催告商標(biāo)權(quán)人向法院起訴，或要求其請(qǐng)求有關(guān)行政機(jī)關(guān)處理；

3.商標(biāo)權(quán)人未在合理期限內(nèi)撤回警告或通過(guò)提起訴訟、行政處理等方式解決。自商標(biāo)權(quán)人收到該書(shū)面催告之日起一個(gè)月內(nèi)或者自書(shū)面催告發(fā)出之日起二個(gè)月內(nèi)，商標(biāo)權(quán)人未在合理期限內(nèi)撤回警告或請(qǐng)求法院、行政機(jī)關(guān)處理，使得被警告人或者利害關(guān)系人的法律地位處于不穩(wěn)定、不安全的危險(xiǎn)狀態(tài)；

4.不提起確認(rèn)不侵權(quán)訴訟將使得被警告人或者利害關(guān)系人的合法權(quán)益受到或可能受到損害。只有通過(guò)提起確認(rèn)不侵權(quán)訴訟才能消除這種不穩(wěn)定、不安全的狀態(tài)。

作為一種新型訴訟，確認(rèn)不侵權(quán)之訴應(yīng)以必要為前提，對(duì)其受理應(yīng)加以嚴(yán)格審查。

9.4.2 管轄

確認(rèn)不侵權(quán)之訴由侵權(quán)行為地法院受理。確認(rèn)不侵權(quán)之訴與侵權(quán)之訴可以并存。因同一侵權(quán)事實(shí)提起的兩種訴訟，由最先受理的法院管轄，后受理的法院應(yīng)將案件移送先受理法院合并審理。

來(lái)源：江蘇高院

編輯：IPRdaily王穎校對(duì)：IPRdaily縱橫君

江蘇省高級(jí)人民法院侵害商標(biāo)權(quán)民事糾紛案件審理指南（修訂版）

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